<s>[INST] Eres un experto en leyes peruanas, dime todo lo que hay que saber sobre la familia y el regimen internacional del matrimonio como derecho internacional en el codigo civil peruano  [/INST] ALGUNOS ASPECTOS DEL REGIMEN 
INTERNACIONAL DEL MATRIMONIO 
DERECHO INTERNACIONAL DE FAMILIA EN EL 
CODIGO CIVIL PERUANO LIBRO X 
Delia Revoredo Mursano 
INTRODUCCION 
El rgimen internacional dcl matrimonio presenta mltiples y delicados problemas 
cuyos anlisis sin duda rcbasan la intencin dc este trabajo 
Nos limitaremos tan slo a algunos de tales problemas particularmcntc al de la cali 
ficacin del matrimonio a los requisitos necesarios para su validez y a la cficacia intcrna 
cional del matrimonio dejando tambin para otra oportunidad el anlisis de los matrimo 
nios contrados ante autoridades diplomticas o consulares 
Seguiremos entonces el siguiente plan 
En primer lugar es preciso distinguir entre el matrimonio nacional y el matrimonio 
internacional pues cada uno de ellos recibe un trato jurdico distinto Esto lo vcrcmos en 
el punto 1 MATRIMONIO INTERNACIONAL 
Cmo el significado conceptual de la institucin matrimonial pucde ser distinto en 
las diversas legislaciones del mundo debemos precisar su natualeza jurdica en el mbito 
internacional Es lo que uatamos en el punto 2 CALIFICACION DEL MATRIMONIO 
Pero las diferencias legislativas entre los pases no slo existen respecto a la conccp 
tuacin del matrimonio sino tambin respecto a los requisitos necesarios para contraerlo 
vlidamente Sin embargo es pretensin de los contrayentes que el matrimonio quc cele 
bran valga y tenga eficacia en todo lugar De estos asuntos nos ocupamos en el punto 3 
EL PROBLEMA DE LA VALIDEZ Y DE LA EFICACIA DEL MATRIMONIO INTER 
NACIONAL 
Las soluciones propuestas a los problemas planteados en el punto 3 son analizadas en 
los puntos 4 y 5 INTENTOS DE SOLUCION 4 Y SOLUCIONES EN EL DERECHO 
PERUANO 5 
Rcsjxcto a los requisitos mismos nccesirios para contraer un matrimonio vlido y efi 
caz analizamos la CALIFICACION DE LOS REQUISITOS cn el punto 6 y la LEY RE 
GULADORA DE LOS REQUISITOS en el punto 7 
La VALIDEZ FORMAL DEL MATRIMONIO INTERNACIONAL CELEBRADO 
EN EL PERU se comenta en el numeral 8a y en el 8b la VALIDEZ FORMAL DEL 
MATRIMONIO CELEBRADO EN EL EXTRANJERO 
Por ltimo nos ocupamos del derecho que se irrogan los Estados para desconocer vali 
dez a ciertos matrimonios internacionalcs ya sea por razones de FRAUDE A LA LEY 
punto 9 o de ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL punto 10 
1 MATRIMOMO INTERNACIONAL 
Una relacin jurdica matrimonial puede scr nacional o internacional Es nacional si 
todos sus elementos constitutivos importantcs estn vinculados a un solo pas Estos ma 
trimonios se regulan por el derecho de familia nacional dcl nico pas al que estn vincu 
lados 
Un matrimonio es internacional cuando uno o ms de sus elementos constitutivos im 
portantes domicilio de uno de los contrayentes celebracin primer domicilio conyugal 
nacionalidad etc est vinculado a otro pas 
Estos matrimonios se regulan por el Derecho Internacional Privado de los pases invo 
lucrados 
Desde la pcrspcctiva peruana el matrimonio nacional que tiene todos sus elcmcntos 
vinculados al Per se rige por el Libro 111 dcl Cdigo Civil que trata dcl Derecho de Fami 
lia El matrimonio internacional que tiene sus clemcntos vinculados al Pcr y a otro u 
otros pases se rige por el Libro X del Cdigo Civil que trata dcl Dcrccho Internacional 
Privado o por los Tratados de Dcrccho Internacional Privado si stos fueran aplicables 
2 
CALIFICACION DEL MATRIMONIO 
Es importante y necesario esclarecer ante todo qu significado dcbcmos darle jurdica 
mente al concepto MATRIMONIO pues no todos los pases coinciden en concebirlo de la 
misma manera es decir tenemos que calificar la categora matrimonio lo que consiste 
en averiguar cules son sus elementos esenciales de tal modo que faltando uno de ellos 
no se tratara ya de matrimonio y tal relacin no podra regularse por las normas con 
cernientes al matrimonio 
En el derecho interno peruano el Art 234 del Cdigo Civil define al matrimonio co 
mo la unin voluntariarncnte concertada por un varn y una mujer legalmcnte aptos para 
ello y formalizada con sujecin a las disposiciones de este Cdigo a fin de hacer vida co 
mn El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad considcracioncs derechos dcbercs 
y responsabilidades iguales 
Esta dclinicin planta como clciricntos constitutivos dcl malrimonio la unin de dos 
personas de distinto sexo descartando a las uniones homosexuales y a las poligmicas 
descarta tambin a las uniones de hecho ya que exige que la unin sea formalizada con su 
jecin a las disposiciones Icgalcs y descarta a las uniones espordicas pues impone la fina 
lidad de hacer vida en comn 
En el terreno internacional sin embargo existen uniones homosexuales poligmicas 
y con plazos de duracin que son pese a ello llamadas por otras legislaciones mauimo 
nios 
Dichas relaciones jurdicas llamadas matrimonio por otros pascs pcro que no que 
dan tipificadas dentro dcl concepto pcruano de la institucin matrimonial pueden en la 
prctica vincularse al Per y requerir proteccin judicial local Con qu normas enton 
ces administrar justicia cl juez peruano 
Los autores Mara dcl Carmen y Javier Tovar Gil sealan a modo de ejemplo cl de 
un musulmn que ha contrado matrimonio con una mujcr de acucrdo con lo que pcrmile 
la ley de su pas que se establece en el territorio nacional y siendo cl Pcr su domicilio 
muere Al momcnto de abrir la sucesin pucde sin duda plantearse la existencia de mlis de 
una mujer que detente el carcter de cnyuge a cfcctos de la sucesin En problemas como 
el descrito lo importante cs sealar que congruentcmcnte con lo ya dicho en el sentido de 
que la unin poligmica no es matrimonio el jucz peruano no pucdc aplicar directamcntc 
las normas del Cdigo Civil sobre esta institucin Vale la pcna dcstacarsc que una apli 
cacin de nuestro conccpto de matrimonio podra llevarnos adcms a una solucin injusta 
pues se reconocera como cnyuge a la primera mujcr dcsconocindosc todo dcrccho a 
otras Debemos reconocer que el juez estar ante el caso de una institucin cxtranjcra dcs 
conocida que no existe ni es reconocida en cl pas y tendr que rcsolver cl problcma ha 
ciendo uso de normas que puedan aplicarse cn casos anlogos pcro inspirado principalmcn 
te por los principios de justicia y cquidadI 
Los autores citados tambin plantcan cl caso dc personas vinculadas a una tradicin 
poligmica que contraigan matrimonio con pcrsonas vinculadas a una tradicin monog 
mica Si esa unin se celebra cn el Pcn habr que analizar ante todo si sc trata dc un ma 
trimonio conforme al concepto peruano La definicin dcl Art 234 dcl Cdigo Civil pe 
ruano exige que los contrayentes scan lcgalmcnte aptos para contracr matrimonio cxistc 
impedimento para que un hombre que ya ha conmdo matrimonio poligmico cn otro 
pas despose de acuerdo a las leyes dcl Pcr a una mujcr Sera nulo un matrimonio as 
contrado 
En nuestra opinin que tal matrimonio si scria nulo De acuerdo al Art 2075 la ca 
pacidad y requisitos para contraer matrimonio se rigen por la ley dcl domicilio del con 
trayente En consccucncia si bien dc acucrdo con la ley dc su domicilio la persona ya vin 
culada a una unin poligmica puede contracr otro matrimonio dcbc prccisarse que pucde 
1 
Mara del Carmen y Javier Tovar Gil Derecho Internacional Privado Lima Fundacin MJ 
Bustamante de la Fuente 1987 p 267 
contraer una segunda unin poligmica mas ya est impedido de hccho de contracr una 
unin monogmica En consecuencia sicndo que la unin a contracrse en el Pcr tcndra 
forzosamente que ser monogmica existe un impedimento y la violacin del mismo hara 
que el matrimonio sea nulo El hecho de que el contrayente domicilie en el morncnto de la 
celebracin en un pas monogmico no altera esta solucin pues de acuerdo con nuestro 
Art 2070 el cambio de domicilio no altera el estado de la pcrsond 
Otra situacin vinculada al problema de la calificacin de la categora matrimonio 
es la de las uniones de hecho que conforme a algunas legislaciones son considcndas una 
vez cumplidos cicrtos requisitos como matrimonio 
En los pases que lo admiten la validez dcl llamado common law marriage dcpcnde 
de la ley del lugar donde la cohabitacin y el acuerdo de voluntades de vivir como casa 
dos coinciden 
Por lo general no existe problema en identificar el pas o Estado donde los actos sig 
nificativos cohabitacin acucrdo de voluntadcs ocurrcn aun si las partes cohabilaron en 
diversos pascs el primero de esos pascs que d a su conducta local cfcctos matrimoniales 
ser el lugar de la celebracin del matrimonio 
Es ilustrativo a este efecto el caso Boykin vs State Indus Acc Comms 224 Ore 
76 355 p 2d 724 1960 en el que M y E vivicron juntos como marido y mujcr dcsde 
1947 a 1957 sucesivamente en Arkansas Arizona Nevada Utah Idaho y Orcgn De to 
dos estos Estados slo Idaho domicilio de M y E por 5 mcscs pcrmita matrimonios 
de common law La corte scntcnci que cllos adquirieron cl status de casados lo que equi 
vale a decir que contrajeron matrimonio mientras domiciliaban en Idaho 
En el Per no se reconoce status matrimonial plcno a las unioncs de hccho que tipifi 
can el concubinato Sin crnbargo disposicioncs constitucionales y dcl Cdigo Civil asimi 
lan algunos cfcctos pauimonialcs de ellas a los dcl malnnionio 
Si una pareja de common law marriage reconocido tal status en la Icgislacin ex 
tranjera de su domicilio optara por domiciliar en el Pcr se presentara un problcma de ca 
lificacin de la institucin que en nuestra opinin dcbcra analizarse a la luz de las clasiri 
cacioncs del derecho peruano y al amparo de los principios de analoga justicia y equi 
dad 
La Comisin Revisora del Cdigo Civil pcruano dcsgraciadamcntc suprimi dcl pro 
yecto de la Comisin Reformadora el articulo que regulaba la solucin a este tipo dc pro 
blemas En efecto tal artculo expresaba que la naturaleza de las relaciones vinculadas 
con ordcnamicnlos cxuanjcros sc dclcrrnina dc conformidad con las clasilicacioncs dcl dcre 
cho peruano 
2 
Mara del Cannen y Javier Tovar Gil op cit p 268 
456 
Cuando la aplicaciOn eficaz dc la lcy extranjera suponga necesiariamente admitir la 
existencia dc instituciones o procedimientos rcgulados en ella pero no contemplados en el 
derecho peruano se podr prescindir de la aplicacin de aquella ley salvo que el asunto 
pucda ser resuelto por analoga 
La Asamblca General de las Naciones Unidas aprob cl7 de noviembre de 1962 un 
convenio sobre el consentimiento para el matrimonio la mnima edad necesaria para con 
traerlo y la obligacin dc registrarlo en base al Art 16 de la Declaracin de los Derechos 
Humanos de la Organizacin de las Nacioncs Unidas Aunque slo referido a estos tres re 
quisitos matrimoniales el Convenio mencionado supuso un primer paso para una califi 
cacin uniforme de la institucin 
Sin embargo aun en los elementos esenciales que tipifican al matrimonio las legisla 
ciones del mundo difieren en ciertos aspectos importantes del mismo Para algunas el ma 
trimonio es un contrato para otras es sobre todo una institucin de inters pblico para 
algunas es acto religioso para otras cs acto civil para unas ticne por finalidad la perdura 
cin de la especie y para otras la realizacin pcrsonal y en conjunto de los contrayentes 
Estas diferentes concepciones quc las lcgislacioncs tiencn sobre el matrimonio hacen 
muy complcja la labor de regularlo cn su dimensin internacional es decir regularlo dc 
mancra tal quc 
a sea vlido en todas partes y 
b sus consecuencias o efectos sean aceptados en todas partes 
Conforme a la tcora clsica del Derecho Internacional Privado slo son vlidos los 
matrimonios celebrados rcgularmentc de acuerdo a cierto derecho nacional sin que sto sig 
nifique ncccsariamentc el rccontximicnto dc dicha validez cn los dems pascs 
Y aunque podamos conlar con un matrimonio vlido en todas partcs es necesario ade 
ms precisar qu efectos produce 
En la misma lnea clsica del Dcrccho Internacional Privado los efectos del matri 
monio vlido dependen iambin de cierta legislacin nacional determinada por la norma de 
Derecho Internacional Privado Pero tampoco csta sujecin a determinado derecho nacio 
nal garantiza a los contrayentes que tales efcctos scrn reconocidos en todos los pases 
En consideracin a lo expresado si no contamos con una legislacin uniforme dc vi 
gencia universal quc establezca las mismas condiciones de validez y los mismos efectos 
del matrimomonio cmo satisfacer la justa pretensin de los contraycntcs de que su 
unin matrimonial sea reconocida en todos los pascs 
Conliando en la expresin del Dr Corncjo Chvcz dc quc Talcs rcquisilos o condi 
ciones necesarias para contraer matrimonio dificrcn accidentalmcntc en la legislacin com 
parada pero son unnimemente aceptados en lo fundamental3 pasaremos a analizar cu 
les son las soluciones propuestas para alcanzar entre las legislaciones un mnimo de uni 
formidad en las exigencias para la validez de un matrimonio 
No debe perderse de vista sin embargo que las diferentes condiciones o requisitos y 
la distinta importancia que a cada uno de ellos confiere cada pas hace imposible la unifor 
midad universal en el reconocimiento de una validez 
As la impotencia el alcoholismo la drogadiccin son considerados como impedi 
mento matrimonial en algunas legislaciones pero no en otras La edad mnima para con 
traer matrimonio es de 14  16  18  21  23 segn de qu derecho interno o posi 
tivo hablemos ciertas enfermedades son impedimento matrimonial en determinados pa 
ses pero no en otros el parentesco es impedimento casi uniforme pero tal uniformidad 
no existe en cuanto al grado de parentesco a partir del cual surge el impedimento Tarnpo 
co hay uniformidad en lo que respecta a los impedimentos de naturaleza moral y religiosa 
4 INTENTOS DE SOLUCION 
A fin de facilirar la validez universal de los matrimonios y ante la imposibilidad de 
uniformar los requisitos y efectos en las legislaciones de todos los pases se ha intentado 
a travs de los tratados de Derecho Internacional Privado uniformar al menos el criterio pa 
ra seleccionar a la ley nacional que regule los requisitos y los efcctos de los matrimonios 
por ejemplo que se regulen siempre por la ley del lugar de celebracin 
Pero existen relaciones matrimoniales que escapan al mbito de aplicacin de los trata 
dos y estos mismos por ser varios y entre distintos pases difieren en el criterio selec 
tivo de la ley aplicable algunos tratados regulan la capacidad nupcial por la ley del domi 
cilio y los requisitos de forma por la ley dcl lugar de la celebracin y otros tratados regu 
lan todos los requisitos por la ley de la celebracin En consecuencia es muy relativa la 
uniformidad de los tratados y es relativa tambin su eficacia universal 
S constituy un avance importante el convenio de la Asamblea General de Las Nacio 
nes Unidas del 7 de noviembre de 1962 al que hemos hecho referencia anteriormente Por 
lo menos estableci y regul tres aspectos o requisitos fundamentales que deben tenerse 
presente para reconocer validez a un matrimonio la mnima edad requerida para celebrarlo 
el consentimiento y la necesidad de registro 
5 
SOLUCIONES EN EL DERECHO PERUANO 
En lo que toca al Per son principalmente aplicables pam regular el matrimonio in 
ternacional los tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y el tratado 
de Derecho Civil Internacional de La Habana de 1928 o Cdigo de Busmente 
3 
Hctor Cornejo Chvez Derecho Familiar Peruano Sociedad Conyugal t 1 Lima Libre 
ra Studium 1982 p 64 
Para las relaciones matrimoniales internacionales que escapan al mbito de aplicacin 
de los tratados rigen las disposiciones pertinentes del Libro X del Cdigo Civil de 1984 
De lo dispuesto en los tratados mencionados nos referiremos ms adelante al tratar 
dcl orden pblico intcmacional 
Respecto al Libro X dcl Cdigo Civil en su ttulo 111 ste delimita el mbito de apli 
cacin de las normas que sobre el matrimonio nacional contiene el Libro 111 del Dcrccho 
de Familia 
Dclimita en dos sentidos a las normas del libro de Derecho de Familia Dispone en 
qu casos ellas son aplicables y dispone qu normas son aplicables en los dems casos 
As en el dcrecho de familia peruano dcrecho interno segn el Art 274 del Cdigo 
civil es nulo el malrimonio 
1 Del cnfermo mental aun cuando la enfermedad se manifieste despus de celcbrado el 
acto o aqul tenga intervalos lcidos No obstante cuando el enfermo ha recobrado la 
plcnitud de sus facultades la accin corresponde cxclusivamente al cnyuge pcrju 
dicado y caduca si no se ejcrcita dcnuo dcl plazo de un ao a partir del da en que ces 
la incapacidad 
2 Dcl sordomudo del cicgosordo y del cicgomudo que no sepan expresar su voluntad de 
manera indubitable 
Empero si aprcnden a expresarse sin lugar a duda es de aplicacin lo dispuesto en el 
inciso 1 
3 Del casado No obstante si el primer cnyuge dcl bgamo ha mucrto o si el primer 
matrimonio ha sido invalidado o disuclto por divorcio slo el segundo cnyuge del b 
gamo puede dcmandar la invalidacin siempre que hubiese actuado de buena fe La ac 
cin caduca si no se interpone dentro del plazo de un ao dcsde el da en que tuvo cono 
cimeinto dcl matrimonio anterior 
Tratndose dcl nuevo matrimonio contrado por el cnyuge de un desaparecido sin que 
se hubiera declarado la muerte presunta de ste slo puede scr impugnado mientras du 
re el estado de asusencia por cl nuevo cnyuge y siempre que hubiera procedido de bue 
na fe 
En el caso del matrimonio contrado por el cnyuge de quien fue declarado presunta 
mente muerto es de aplicacin el artculo 68 
4 De los consanguneos o afines en lnca recta 
5 De los consanguneos en segundo y tercer grado de la lnca colateral 
Sin embargo tratndose del tercer grado el matrimonio se convalida si se obtiene dis 
pensa judicial del parentesco 
6 De los afines en segundo grado de la lnea colateral cuando el matrimonio anterior se 
disolvi por divorcio y el excnyuge vive 
7 Del condenado por homicidio doloso de uno de los cnyuges con el sobreviviente a 
que se refiere el artculo 242 inciso 6 
8 De quienes lo celebren con prescidencia de los trmites establecidos en los artculos 
248 a 268 No obstante queda convalidado si los contrayentes han actuado de buena fe 
y se subsana la omisin 
9 De los contrayentes que actuando ambos de mala fe lo celebren ante funcionario in 
competente sin perjuicio de la responsabilidad administrativa civil o penal de ste La 
accin no puede ser planteada por los cnyuges 
El derecho familiar peruano segn el Art 277 del Cdigo Civil declara anulable el 
matrimonio 
1 Del impber La accin puede ser intentada por l por sus ascendientes si no hubiesen 
prestado asentimiento para el matrimonio y a falta de stos por el consejo de familia 
No puede intentarse la accin despus que el menor ha alcanzado al mayora de edad ni 
cuando la mujer ha concebido Si la anulacin hubiese sido obtenido a instancia de los 
padres ascendientes o del consejo de familia los cnyuges al llegar a la mayora de 
edad pueden confirmar su matrimonio ante el juez La confmnacin produce efecto re 
Uoac tivo 
2 De quien est impedido conforme el artculo 241 inciso 2 La accin slo puede ser in 
tentada por el cnyuge del enfermo y caduca si no se interpone dentro del plazo de un 
ao desde el da en que tuvo conocimiento de la dolencia o dcl vicio 
3 Del raptor con la raptada o a la inversa o el matrimonio realizado con retencin violen 
ta La accin corresponde exclusivamente a la parte agraviada y slo ser admisible si 
se plantea dentro del plazo de un ao de cesado el rapto o la retencin violenta 
4 De quien no se halla en pleno ejercicio de sus facultades mentales por una causa pasa 
jera La accin solo puede ser interpuesta por l dentro de los dos aos de la cclebra 
cin del casamiento y siempre que no haya hecho vida comn durante seis meses des 
pus de desaparecida la causa 
5 De quien lo contrae por error sobre la identidad fsica del otro contrayente O por ignorar 
algn deecto sustancial del mismo que haga insoportable la vida comn Se reputan 
defectos sustanciales la vida deshonrosa la homosexualidad la toxicomana la enfer 
medad gnve de carcter crnico la condena por delito doloso a ms de dos aios de pe 
na privativa de la libertad o el ocultamiento de la esterilizacin o del divorcio La ac 
cin puede ser ejercitada slo por el cnyuge perjudicado dentro del plazo de dos ailos 
de celebrado 
6 De quien lo contrae bajo amenaza de un mal grave e inminente capaz de producir en el 
amenazado un estado de temor sin el cual no lo hubiera contrado El juez apreciar 
las circunstancias sobre todo si la amenaza hubiera sido dirigida contra Lcrceras 
personas La accin corresponde al cnyuge perjudicado y slo puede ser interpuesta 
dentro dcl plazo dc dos aos de cclcbndo El simple temor revcrencial no anula el ma 
trimonio 
7 De quien adolece de impotencia absoluta al tiempo de celebrarlo La accin corres 
ponde a ambos cnyuges y est expedita en tanto subsista la impotencia No procede 
la anulacin si ninguno de los cnyuges puede realizar la cpula sexual 
8 De quien de buen fe lo cclcbra ante funcionario incompetente sin perjuicio de la res 
ponsabilidad administrativa civil o pcnal de dicho funcionario La accin corresponde 
nicamente al cnyuge o cnyuges de buena fe y debe interponerse dentro de los seis 
meses siguientes a la celcbracin del matrimonio 
Quiere decir que el Per no reconoce validez a los matrimonios celebrados en otros 
pases que incumplan alguna de estas condiciones El Libro X del mismo Cdigo civil 
dispone que 
En primer lugar ha de diferenciarse entre requisitos de fondo y los de forma punto 6 dc 
este trabajo 
Luego hay que establecer la lcy rcguladora de cada uno de esos tipos de requisitos y s 
lo si resulta ser la ley peruana se aplicarn las disposiciones dcl libro dc dcrccho de fa 
milia del Cdigo Civil pcruano punto 7 En los dcms casos se aplicar el dcrecho 
de familia de la Ley cxtranjcra sealada como aplicable por nuestro Dcrccho Intcr 
nacional Privado 
Por ltimo dcbe analizarse si la Icy reguladora ha sido aplicada fraudulcntamcntc o si 
viola el orden pblico internacional De scr as tambiCn pucdc rcsultar aplicable en 
sustitucin de la ley exmnjcra el derecho dc familia pcruano puntos 9 y 10 
CALIFICACION DE LOS REQUISITOS 
En lo que se rcficre al primcr tcma cabe preguntarse qu legislacin de las varias in 
volucradas en una rclacin matrimonial cs la que dcbc calificar a dctcrminado rcquisito co 
mo de fondo capacidad nupcial o de forma 
Por ejcmplo cicrtas lcgislacioncs consideran que el conscniimicnto patcmo para los 
menores de edad que dcsccn casarse constituye un clemcnto de la capacidad nupcial micn 
tras que otras lcgislacioncs cn cambio consideran que dicho rcquisito corrcsponde al pro 
ccdimiento del acto nupcial es dccir constituyc un rcquisito de formaOtro rcquisito que 
prescrita duda en cuanto a su calificacin como de capacidad nupcial o de forma cs cl ccrtifi 
cado mdico que algunas leyes exigcn como ncccsario para contracr matrimonio 
Debe precisarse que la distincin entre los rcquisitos de forma y los de fondo dcl matri 
monio no es meramente terica sino de una importancia prctica rclcvante ambos son re 
glados por la ley que seiiale el Derecho Iniemacional Privado pcro ste asigna gcneral 
mente y as ocurre en el Cdigo Civil peruano leyes distintas segn se trate de requisi 
tos de fondo o de forma 
La calificacin de un requisito como integrante de la capacidad nupcial o de la forma 
del acto matrimonial debe ser realizada in ordincm Es dccir dcpcnde dcl orden jurdico 
al que pertenezcan las normas de Dcrecho Internacional Pnvado que regulan la capacidad y 
la forma4 
De esta manera si se trata de interpretar el Derecho Internacional Pnvado peruano 
Arts 2075 y 2076 buscaremos en el orden jurdico pcruano Derecho de familia Libro 
111 si el requisito de la dispensa judicial para el impbcr constituye un elemento de la 
capacidad nupcial Art 2075 que ordena aplicar la ley del domicilio o de la forma del ac 
to Art 2076 que ordena aplicar la ley del lugar de celcbracin y veremos que por estar 
4 
si 
Quinh Rgimen Internacional del matrimonio Montevideo 1958 p 19 
regulado en el Art 24 1 referido a la capacidad nupcial dicho requisito debe ser considerado 
como constitutivo de la capacidad nupcial y no de la forma 
7 LEY REGULADORA DE LOS REQUISITOS 
En cuanto al segundo punto es decir a la determinacin de la ley reguladora de la ca 
pacidad y de la forma matrimoniales el Art 2075 del Cdigo Civil peruano establece tex 
tualmente que La capacidad para contraer matrimonio y los requisitos esenciales del ma 
trimonio se rigen para cada uno de los contrayentes por las leyes de sus respectivos 
domicilios 
El Art 2076 del Cdigo Civil se refiere a h forma del matrimonio y dispone que se 
regule en base a otra ley la forma del matrimonio se rige por la ley del lugar de su ce 
lebracicn 
Por consiguiente los requisitos relativos a la edad sanidad consentimiento vnculo 
consanguinidad afinidad el llamado impedimento de crimen y los de dcrccho pblico de 
ben cumplirse por cada uno de los contrayentes en la medida y de la manera como quede es 
tablecido en la ley del pas de su domicilio particular 
En cambio requisitos tales como si el matrimonio debe celebrarse oralmente o por es 
crito la documentacin requerida la presentacin de testigos la competencia de la auto 
ridad y todos los dems relativos a la forma del matrimonio debern sujetarse a la ley del 
lugar donde el matrimonio se celebre 
Bajo otra perspectiva podra expresarse que las disposiciones del derecho de familia 
interno peruano Libro 111 del Cdigo Civil referidas a la validez del matrimonio se apli 
can slo cuando la ley peruana resulta seleccionada por la norma del Derecho Internacional 
Privado como la ley reguladora del matrimonio 
Cundo resulta ser la ley peruana la reguladora de los requisitos del matrimonio Si 
se trata de capacidad nupcial cuando el contrayente domicilia en el Per Art 2075 si 
se trata de requisitos de forma cuando el matrimonio se celebra en el Per Art 2076 
De esta manera si un irlandes de 17 aos domiciliado en Dubln desea contraer matri 
monio en el Per ser el dcrccho irlands por ser el de su domicilio el que determinar si 
puede casarse vlidamente a esa edad sin que interese revisar o aplicar a este aspecto el de 
recho del lugar de la celebracin es decir el derecho de familia peruano 
Por otro lado ser el derecho peruano el que determinar las formalidades necesarias 
para el acto nupcial por ser el del lugar de la celebracin sin que interese revisar o aplicar 
a este aspecto el derecho del domicilio es decir el irlands 
As como el derecho irlands otorga en su derecho de familia capacidad nupcial des 
de los 16 aos ser valido el matrimonio contrado en el Per por ese joven de 17 aos 
sin necesidad de autorizacin judicial o de sus padres pues el mismo derecho peruano en 
su Derecho Internacional Privado dclcga al derecho dcl domicilio del sujeto Irlanda la dc 
terminacin de la capacidad nupcial 
Del mismo modo Irlanda reconocer validez al matrimonio celebrado en el Per bajo 
las formalidades exigidas por la ley pcruana aun cuando stas sean distintas a las exigidas 
por el domicilio de familia irlandks pucs su Dcrecho Internacional privado dclcga la de 
terminacin de la forma del acto nupcial a la ley del pas donde ste se cclcbre 
Sin embargo cabe que los Derechos Intcrnacionalcs Privados de los pases involucra 
dos en una misma relacin jurdica difieran en el criterio para determinar la ley aplicable a 
los requisitos matrimoniales 
Grecia exige por ejcmplo que todos sus ciudadanos conwaigan matrimonio segn el 
rito ortodoxo griego aun cuando sc cclcbrc cn otro pas 
En este caso Grecia no reconocera validez al matrimonio de un griego celebrado en 
el Per conforme a las normas peruanas Los contraycnlcs si desean contar con un matri 
monio vlido tanto en Grecia como en el Pcr se vern obligados a cumplir no slo con 
las formalidades peruanas que el Dcrccho Internacional Privado pcruano exige las dc la 
ley peruana por ser el pas dc la celebracin  sino adcms con las formalidades dcl rilo or 
todoxo griego exigidos por cl Dcrccho Internacional Privado gricgo por ser uno de los 
contrayentes de nacionalidad griega 
Por otra partc existen requisitos de fondo que aun cuando sean cxigidos en la legisla 
cin de uno solo de los contrayentes y no en la del domicilio del otro vincula a ste a su 
cumplimiento por scr bilaterales o relativos Tal por ejemplo el requisito de no parcn 
taco o lo que es igual el impcdimento de parentesco Es obvio que si la legislacin del 
domicilio de la novia castiga con la invalidez al matrimonio contrado entre primos her 
manos el matrimonio ser invlido en dicho pas aun cuando la legislacin del domicilio 
del novio no prohiba cl matrimonio entre primos hermanos 
Muchos pases prohibcn el matrimonio entre primos hermanos pero otros lo admi 
ten Han ocurrido casos en que primos hermanos que domiciliaban en un pas cuya ley les 
prohiba casarse cntrc ellos han celcbndo tal matrimonio en otro Estado donde no exista 
la prohibicin para retomar lucgo al lugar dcl domicilio 
En Estados Unidos la mayora de los Estados no considera esta actuacin como con 
traria al orden pblico y permiten la aplicacin de la ley del lugar de celebracin favore 
ciendo as la validez del matrimonio Por otro lado otros Estados toman distinta posicin 
y consideran a dichas uniones contrarias a la ley de la naturaleza e invlidas En todo 
caso depende de la ley del lugar del domicilio aceptar o no la aplicacin de la ley del lugar 
de celebracin para considerar vlido o invlido al matrimonio In re Mortensens Estate 
83 Arizona 87 316 P 2d 1106 Meisenhelder v Chicago and New York RR 170 
Minn 317 NW 32 51 ALR 1408 1927 y Rhodes v Mc Afee 457 SW 2d 522 
Tenn 1970 en Roben A Leflair American Conflicts of Law P 448 
Como se ve no todos los requisitos son unilaterales es dccir que se dirigen a uno s e  
lo de los contraycntes Hay requisitos bilaterales que involucran a ambos contrayentes co 
mo el ya citado dcl parentesco 
Lo mismo se aplica a los impedimentos que son unilatcralcs y rclativos a la vez co 
mo ei de orden sagrado impedimentum ordinis que no slo prohibc casarse al sacerdote 
sino tambin a la mujcr quc se case con l 
8a VALIDEZ FORMAL DEL MATRIMONIO INTERNACIONAL 
CELEBRADO EN EL PERU 
En cuanto a los requisitos formales necesarios para contraer matrimonio vlido el 
Art 2076 de nuestro Cdigo Civil dispone que debe sujctarse a la iey del lugar de la cclc 
bracin del matrimonio 
La ley de la celebracin es nica y a diferencia del domicilio de los cnyuges no pue 
de ser variada succsivamente en el tiempo Adems es principio uniforme en Derecho In 
ternacional Privado el de locus regis actum en base a la presuncin de que los con 
trayentes desean que su matrimonio sea vlido en el pas donde lo contraen es decir que 
debe adecuarse a la ley local 
Distinguiremos entre los matrimonios celebrados en el Per y los cclcbrados en terri 
torio extranjero 
Los matrimonios de carcter internacional celebrados en el Per se sujetarn en cuato 
a sus formalidades de acuerdo al Art 2076 a ley pcruana es decir a los Arts 248 y si 
guientes del Cdigo Civil Vale la pena destacar que tambin es vlido el matrimonio ci 
vil tramitado y celebrado en las comunidades campesinas y nativas ante un comit especial 
constituido por la autoridad educativa e integrado por los dos directivos de mayor jerarqua 
de la respectiva comunidad tal como lo expresa la nueva disposicin contenida en el Art 
272 del Cdigo Civil 
En su novisima Exposicin de Motivos y Comentarios del Libro de Fa 
Familia del Cdigo Civil de 1984 febrero dc 1989 el Dr Comcjo Chvcz dedica 
varias pginas al anlisis de la institucin del scrvinakuy y concluye cxprcsando que se co 
noce la existencia y difusin en el Per de esta institucin parecida al matrimonio que se 
conoce tambin el rea geodemtica de su prctica varias de las denominaciones que reci 
be algunas de las caractersticas que lo tipifican segn los lugares y la presencia de facto 
res ancesmles educativos geogrficos econmicos y jurdicos que contribuyen a su pcr 
sistencia ms no existe todava que sepamos un esfucrzo sistemritico para allegar infor 
macin ms completa y detallada para someterla a una apreciacin crtica para integrar 
orgnicamente los elementos cuya gravitacin sea seriamente comprobada para configu 
rar en suma un cuadro al mismo tiempo completo coherente profundo y extenso sobre 
cuya base sea posible disear una poltica legislativa y fijar un tratamiento jurdicolegal 
adecuado adems por cierto de otras polticas no jurdicolegales cuya importancia es 
igual o mayor 
En tanto no exista esa base difcilmente podra el Cdigo Civil asimilar el semina 
Kuy al matrimonio o incluirlo entre las formas de celebrarlo 
Todo lo ms y de momento el nuevo Cdigo ha incorporado en su Art 262 la fr 
mula planteada por el ponente para facilitar el matrimonio civil en las comunidadcs indge 
nes ante un comit especial integrado por la autoridad educativa del lugar y dos comune 
ros5 
En verdad el mtodo del Derecho Internacional Privado podra solucionar en parte la 
injusticia que resulta de no reconocerle efectos matrimoniales a uniones celebradas en vas 
tas regiones de nuesuopas que cumplieron cabalmente con las formalidades impuestas 
por la comunidad local y se sujetaron a costumbres y tradiciones ancesuales De confir 
marse que las caractersticas constitutivas y esenciales del servinakuy son asimilables a las 
del matrimonio bastara una norma de conflicto de la misma naturaleza que las conte 
nidas en el Libro X del Cdigo Civil que disponga que la forma del matrimonio en las co 
munidades nativas se regular por las costumbres reconocidas en el lugar de su celebra 
cin 
8b VALIDEZ FORMAL DEL MATRIMONIO INTERNACIONAL 
CELEBRADO EN EL EXTRANJERO 
En cuanto a los matrimonios celebrados en el extranjero que estn de alguna manera 
vinculados al Per sigue rigiendo la norma locus regis actum y debern cefiirse a las 
formalidades establecidas por la ley del lugar donde se celebren Queda claro pues que aun 
cuando dichas formas sean distintas a las exigidas por el libro de familia peruano el Per 
las aceptar como competentes pues en virtud del Art 2076 deleg a laley del lugar de 
la celebracin la regulacin de las formalidades del matrimonio 
Ya desde el 12 de junio de 1902 el Convenio de La Haya sobre conflictos de leyes en 
materia matrimonial expresa en su Art 5 que ser reconocido w m o  vlido en todas partes 
el matrimonio celebrado conforme a la ley del pas donde se contrajo Sin embargo los 
pases cuyas legislaciones exijan una celebracin religiosa podrn desconocer la validez de 
los matrimonios celebrados por sus nacionales en el extranjero cuando no hayan obser 
vado tal forma 
Comenta Adolfo Miaja de la Muela que segn el Art 6 tarnbibn ser reconocido en 
todas partes como vlido el matrimonio celebrado ante un agente consular o diplomtico 
cuando ninguna de las partes contrayentes es sbdito del Estado donde el matrimonio se ce 
lebra y siempre que este Estado no se oponga La oposicin solamente puede basarse en 
que se trate de un matrimonio contrario a su legislacin a causa de otro matrimonio ante 
rior o de un obstcdo de orden religioso 
5 
Cdigo Civil Exposicin de Motivos y Comentarios Lima t IV 2a ediain 1988 pp 388389 
An ms all tratando de favorecer la validez del matrimonio el Art 7 del Convenio 
expresa que el matrimonio nulo en cuanto a su forma en el pas donde fue celebrado podr 
ser reconocido como vlido en otros pases si ha sido observada la forma prescrita por la 
ley nacional de cada uno de los contrayentesW6 
Debemos mencionar adems que existen disposiciones en el reglamento de registros 
pblicos de estado civil que exigen que a fin de que en un matrimonio celebrado en el ex 
tranjero tenga efectos en el Per dicho matrimonio sea inscrito en cl lugar donde la pareja 
dccida venir a domiciliar en el Per en el libro correspondicntc del rcgistro de estado civil 
Esta exigencia es poco conocida en nuestro medio y ha dado lugar a mucnos problc 
mas de ndole matrimonial y sucesoria pues los interesados generalmente dcsconoccn la 
obligatoriedad que tienen de obtener una ccrtilicacin del Cnsul peruano dcl lugar donde 
se casaron de autenticarla en el Ministerio de Relaciones Exteriorcs en el Pcr y de inscri 
birla luego en el registro civil del lugar de domicilio en el Per Cicrto es que cl incumpli 
miento de dicho trmite no invalida al matrimonio pero s suspende sus electos lo cual 
crea problemas su ficien tes para difundir ms este requisito 
Es ilustrativo a este respecto el juicio iniciado por la Sra EC de R boliviana quien 
contrajo matrimonio en 1947 con CRR peruano en la ciudad de La Paz Bolivia confor 
me a las formalidades exigidas por la ley boliviana La pareja cumpli con inscribir su ma 
trimonio en el consulado peruano de La Paz y con autcnticarlo en el Ministerio de Relacio 
nes Exteriores peruano adquiriendo doa EC de R la nacionalidad peruana por matrimonio 
y adquiriendo libreta electoral y pasaporte peruanos Poco despu6s fueron a domiciliar a 
Arequipa pero olvidaron inscribir su matrimonio en el registro de estado civil de esa ciu 
dad Procrearon 4 hijos y vivieron pblicamente como casados durante ms de 30 aiios en 
la misma ciudad 
En 1979 32 aos despus el esposo don CRR contne mauimonio en Tacna con 
doiia ERO constituyendo un nuevo hogar tambin en Arcquipa Cuidaron de inscribir este 
segundo matrimonio en el registro de estado civil de Arcquipa 
Doa EC de R enterada del segundo matrimonio de su esposo recurre al registro de 
estado Civil de Arequipa con los documentos que acreditaban la celebracin de su matri 
monio con CRR en La Paz la inscripcin en el consulado peruano y en el rcgistro de Re 
laciones Exteriores exihibiendo adem su libreta electoral y su pasaporte como prueba de 
su nacionalidad peruana concedida por matrimonio con peruano 
El rcgistro ie niega la inscripcin aduciendo que don CRR apareca en dicho rcgistro 
como casado con ERO 
La primera esposa interpone demanda en va ordinaria para que se inscriba en el rcgis 
tro de estado civil su matrimonio celebrado en La Paz y se declare nulo por impedimento 
6 
Adolfo Miaja de la Muela Derecho Internacional Privado 5a ed 11 Parte Especial Madrid E 
diciones Ailas 1970 p 264 
de vnculo el matrimonio recientemente contrado por su marido en Tacna con doa ERO 
Los demandados manifiestan en la contcstacin a la demanda que conforme a los Arts 
63 y 4 dcl reglamento peruano de los registros de estado civil el matrimonio cekbrado 
en La Paz entre CRR y EC de R es invlido al no habcr sitio inscrito en dicho regisuo 
Aaden que la inscripcin judicial tarda del primer matrimonio que pretende la demandan 
te es improccdcnte en cuanto no pueden coexistir vlidamcnte dos matrimonios y a de 
preferirse al ya inscrito 
Hacen suyo estos argumentos y declaran infundada la dcmanda y por tanto vlido el 
segundo matrimonio de CRR tanto el juez de primera instancia como la Corte Superior 
Tuvimos nosotros oportunidad de intervenir en el caso y llegamos a la conclusin de 
que el primer matrimonio celebrado en La Paz era vlido y existente y que an ms sur 
ta efectos en el Per sin necesidad de la inscripcin cn los registros de estado civil Ello 
porque as lo disponen el Art 11 del Tratado de Montevideo de 1889 y los Arts 40 y 4 1 
del Tratado de La Habana crccho Civil Internacional textos que eran los nicos 
aplicables al caso en virtud de los Arts 101 de la nueva Constitucin y 2047 2050 y 
205 1 del nuevo Cdigo Civil que establcccn la prevalencia dc los tratados internacionales 
ratificados por el Per sobre la ley interna peruana reglamento de registros de estado ci 
vil en respeto a los derechos vlidamente adquiridos en otro pas y la aplicacin de ofi 
cio de las normas de Derccho Internacional Privado 
Efectivamente el Per se oblig en los tratados mencionados a reconocer la validez y 
los efectos de los matrimonios celebrados en Bolivia con la nica excepcin de las circuns 
rancias que taxativamentc enumeran y entre las que no se encuentra la falta de inscripcin 
en el registro de estado civil en el pas del domicilio conyugal 
Ms an en la negada hiptesis que se aplicara el derecho interno peruano y no los 
tratados internacionales enve Per y Bolivia pensamos que el Art 2076 del Cdigo civil 
la forma del matrimonio se rige por la ley del pas de su celebracin tiene prioridad je 
rrquica y sistemtica sobre el reglamento de estado civil y que dicho artculo nos remite 
al igual que haca el Art XX del Cdigo Civil de 1936 a la ley boliviana la que no exi 
ge la inscripcin para la validez del mauimonio 
Y es que no cabe confundir la invalidez de un acto jurdico con la suspensin de 
sus efectos No son una misma cosa el derecho slo suspende los efectos de actos que 
en s mismo existen y no de actos inexistentes ni nulos que por definicin y en prin 
cipio no tienen efectos 
Adems el requisito de la inscripcin no incide sobre la validez del mahimonio pues 
no se encuentra entre los requisitos para contraer mauimonio vlido ni entre las causales 
de nulidad del matrimonio teora de los impedimentos y teora de la validez del matri 
monio Arts 310 del Cdigo Civil de 1936 y 274 del Cdigo Civil de 1984 
La inscripcin en el lugar del nuevo domicilio no es mpoco constitutiva del ma 
trimonio ya que ella puede hacerse en cuahuier momento dentro de tres meses desde 
que la pareja viene a vivir en el Per en la actualidad e plazo ha sido recortado sin ma 
yor umite o a travs de un procedimiento judicial pasado dicho plazo o a travs de la va 
ordinaria si hay oposicin 
Obviamente si puede inscribirse en cualesquiera de estas etapas no es la inscripcin 
la que da valida al matrimonio ste vale y existe antes de la inscripcin Precisamente 
porque vale y existe es que puede inscribirse 
El derecho del cnyuge a inscribir un matrimonio vlido y vigente no caduca ni pres 
cribe nunca porque no hay norma que as lo declare y porque la ley peruana favorece la ins 
cripcin de los mammonios vlidos y vigentes de ah las facilidades que para su inscrip 
cin otorga 
Pretender que la exigencia reglamentaria de la inscripcin del matrimonio celebrado en 
el extranjero en los registros de estodo civil peruanos es constitutiva del matrimonio y 
que su inobservancia lo convierte en inexistente o nulo sena transformar al Per en un pa 
raso de bgamos todo casado regularmente en el exmjar y que desee contraer segundas 
nupcias podr casarse de nuevo en el Per e inscribir apresuradamente este segundo ma 
trimonio en el registro de estado civil el primer matrimonio habra desaparecido como si 
nunca hubiese existido 
No es ni puede ser as la validez de un mauirnonio celebrado en el extranjero no de 
pende de su inscripcin y el derecho a inscribir un matrimonio vlido a fin que surta ple 
nos efectos en el lugar de domicilio no caduca N prescribe nunca 
La Corte Suprema en aplicacin  la Constitucin y de los Tratados de Montevideo 
de 1889 declar vlido y con efectos plenos el matrimonio celebrado en La Paz y nulo el 
contrado en Tacna por cuanto el contrayente era ya casada 
Interesa resaltar de esta experiencia judicial el hecho que tanlo los tratados de Derecho 
Internacional Privado ratificados por el Pen y sobre tado los requisitos matrimoniales 
contenidos en las disposiciop1es de registro son poco m i d a s  y requiem de mayor di 
fusin 
La prevalencia de los tratados internacionales sobre b ley interna y la obligaci6n judi 
cial de aplicarlos de oficio qued expresada en los Arls 2047 y 205 1 del nuevo Cdigo ci 
vil 
Sin embargo la obligacin de inscribir los matrimonios celebrados en el exterior en 
el Registro Consular peruano del pas de la celebracin de aulenticarlo en Relaciones Ex 
teriores y de inscribirlo en el registro de estado civil del lugar del domicilio en el Per 
contina pasando desapercibida ocasionando no pocos problemas respecto a los efectos ci 
viles de tales mammonios incluyendo los hereditarios Tal vez la solucin hubiera sido 
incorporar tal obligacin en las normas de derecho de familia inkmional del Libro X del 
nuevo Cdigo Civil Lamentablemente nuestra propuesta en tal sentido no encontr aco 
gida dentro de la Comisin Revisora 
9 EL RECONOCIMIENTO DEL MATRIMONIO Y EL FRAUDE A 
LA LEY 
La tendencia actual en los pases amencanos es regular el matrimonio capacidad 
nupcial y requisitos de forma 
por la ley del lugar de su celebracin a fin de facilitar la 
validez de dicho acto jurdico 
La regulacin de todos los requisitos del matrimonio por la ley de la celebracin per 
mite que los contrayentes ubiquen el lugar que mejor les convenga es decir el pas cuya 
ley no exija los requisitos que s exige la ley de sus domicilios y que no podran cumplir 
De esta manera salvan los impedimentos que obstaculizaban su matrimonio 
La excepcin in frauden legis funciona precisamente cuando los interesados provo 
can intencionalmente la realizacin del factor vinculante a determinada ley en este caso la 
celebracin que les es ms favorable evadiendo la ley naturalmenteaplicable por lo ge 
neral la de sus domicilios Ello se dice constituye un fruade a esta ley y debe ser sancio 
nado aplicndose a la relacin de la ley evadida y no la artificiosamente provocada 
Sin embargo analizando el asunto en estricto semido no puede calificarse en este ca 
so un fraude a ley alguna la evadida no puede ser la ley del domicilio pues el Derecho In 
ternacional Privado no la seala como la aplicable a la capacidad matrimonial ni tampoco 
podemos considerar que se evada la ley del lugar de celebracin pues a ella s se sujetan 
los contrayentes 
Como ya hemos seilalado anteriormente los Estados Unidos de Norteamrica y varios 
pases latinoamericanos prefieren favorecer la validez del mammnio en vista que se trata 
de un acto jurdico generador de tan importantes y duraderas consecuencias Por ello la 
tendencia actual se proyecta a regularlo por la ley del pas donde se celebra y no por las le 
yes personales  los contrayentes 
Por otro lado expresa Quintin Alfonsn no se estima como una lesin a la sociedad 
a la que pertenecen los contrayentes el hecho de que stos puedan casarse en el lugar que 
mejor les convenga Cualquiera que sea el lugar de la celebracin los impedimentos fun 
damentales impuestos por la civilizacin occidental lo mismo se han de observar y si no 
se observara algn otro impedimento que la sociedad a la que pertenecen los contrayentes 
considera inexcusable a esta sociedad le queda el recurso de oponer la excepcin de orden 
pblico inkmacionai7 
El Art 159 del Cdigo Civil argentino por ejemplo arta 
abiertamente la excep 
cin del fraude a la ley expresando que La vaiidez del matrimonio no habiendo ninguno 
7 Alfcmsat Qnmtn op cA p 34 
de los impedimentos establecidos en los incisos 1235 y 6 Art 166 ser juzgada en la 
Repblica por la ley del lugar en que se haya celebrado aunque los contrayentes hubieran 
dejado su domicilio para no sujetarse a las formas y leyes quc en l rigen 
Lazcano y Goldschmidt opinan sin embargo que el artculo trascrito s recoge el frau 
de a la ley respecto a los incisos que seala y que los requisitos contenidos en ellos se 
rigen por la ley del domicilio 
El Cdigo Civil peruano aunque descart del proyecto el artculo que regulaba el frau 
de a la ley distingue como hemos visto a los requisitus de fondo o capacidad nupcial de 
los requisitos formales regulando stos por la ley del lugar de celebracin y aqullos por 
la del domicilio de cada cnyuge criterio que imposibilita el fraude a la ley en base al lu 
gar de celebmcin en lo que a capacidad nupcial se refiere 
Pese a ello podra alegarse fraude a la ley peruana si se provoca artificiosamente cl 
cambio de domicilio con la intencin de evadir los impedimentos de fondo impuestos por 
la ley peruana lugar del domicilio anterior y que no contiene la ley del nuevo domicilio 
En nuestra opinin si el nuevo domicilio ha sido adquirido regularmente conforme a 
la ley del nuevo domicilio no procedera la excepcin in fraudem legis En primer lu 
gar porque es nuestro propio Derecho Internacional Privado el que seala aplicable a Ia ca 
pacidad nupcial la ley del domicilio en segundo lugar porque la Comisin Revisora ex 
presamente descart el articulo del Proyecto que institua el fraude a la Icy y por ltimo 
en consideracin a lo dispuesto en el Tratado de Montevideo de 1889 ratificado por el Per 
y cuyo artculo 11 rechaza el fraude a la ley 
Ademis quedar siempre experlita la excepcin de ordcn pblico internacional si am 
parados por la ley del nuevo domicilio los contrayentes incumplicran algn requisito que 
el Per considera inexcusable 
10 EL RECONOCIMIENTO DEL MATRlMONIO Y EL ORDEN 
PUBLICO INTERNACIONAL 
Lor requisitos que exige el derecho familiar interno peruano son todos de orden p 
blico interno y debern ser cumplidos por los que contraen matrimonio conforme a la 
ley peruana 
Sin embargo y aqu scguimos a Quintin Alfonsn los Estados confieren especial im 
portancia a algunas de estas condiciones las de ordcn pblico internacional siendo su aca 
tamiento inexcusable dentro de sus territorios aun por parte de los matrimonios sujetos a 
una ley extranjera y a la inversa desechan algunas condiciones establecidas por leyes ex 
tranjeras que no pueden ser observadas dentro de sus territorios 
a La ley peruana exige por ejemplo la dispensa judicial a los contrayentes varones im 
pberes menores de 18 aos y mayores de 168 el plazo de 300 das a la viuda que con 
trae segundas nupcias la aprobacin de las cuentas del tutor o curador antes de contraer 
matrimonio con el menor o incapaz etc 
Estos requisitos son de orden pblico interno y deben cumplirse por quienes contrai 
gan matrimonio con sujeci6n a la ley peruana Pero no son de orden pblico 
internacional y no obstan por consiguiente a que dos personas celebren en territo 
rio peruano un matrimonio con arreglo a una ley extranjera sin cumplir tales requisi 
tos que la ley extranjera por su parte no exige Ni obstan a que el Pcr reconozca co 
mo vlidos dentro de sus fronteras los matrimonios que fueron contrados en el exte 
rior con arreglo a una ley extranjera sin cumplir tales condiciones  
b Por otra parte el derecho interno peruano exige que ninguno de los contrayentes estn 
casados que no sean paricntcs consanguneos ni afines en lnea recta que no sean her 
manos que sean de distinto sexo  Estos requisitos son de orden pblico interno e in 
ternacional Por tanto obstan a que dos personas contraigan matrimonio con arreglo a 
la ley peruana sin cumplir con tales condiciones Impiden asi mismo que dos personas 
celebren matrimonio en territorio pcruano con arreglo a una ley extranjera sin observar 
dichos requisitos que la ley extranjera por su parte no exige Y obstan a que el Per 
que el Per admita como vlido dentro de sus froncns un matrimonio que fue con 
trado en el exterior con arreglo a una ley extranjera sin cumplir esas condiciones 
c La ley interna peruana fija la edad mnima para casarse vlidamente en 16 y 14 aaos pa 
ra varn y mujer respectivamente con dispensa pero no se siente vulnerada porque 
un matrimonio sujeto a una ley extranjera deba ser contrado entre personas de mayor 
edad 
Por ello si debiera celebrarse en el Per un matrimonio sujeto a una ley extranjera 
que exigiera 20 aos esta condicin tendr que ser cumplida y si hubiera que considerar el 
reconocimeinto de una sentencia extranjera que declara nulo el matrimonio contrado en el 
Per con sujecin a la ley extranjera que exige 20 naios en base a que los contrayentes 
tenan 18 la invalidez sera reconocida 
La ley peruana rechaza por otra parte que un matrimonio aunque sujeto a una ley ex 
tranjera no pueda celebrarse por diferencia de raza entre los novios por estado militar por 
distinta religin  
Si hubiera entonces que celebrar en el Per un matrimonio sujeto a una ley extranjera 
y Csta impusiera tales impedimentos no podran ser cumplidos Y si se tratara de reco 
8 
Presumimos que el A a  241 inc 1 del CMigo Civil se refiere en cuanto a la dispensa judicial del 
varn a los impberes menores de 18 aos y mayores de 16 aunque en realidad no seala expresa 
marte el lmite mximo de la pubertad Explica esta importante omisin el Dr Ilctor Cornejo Ch 
vez m su Exposicin de Motivos y Comentarios del Libro de Familia del Cdigo Civil de 1984 en 
Cdigo Civil Exposicin de Motivos y Comentarios t IV Grafotcnica Editores Lima 1989 
 
Ver comparativamente Quintn Alfonsn op cit p24 
nocer eficacia a una sentencia extranjera que invalida el matrimonio regulado por una ley 
extranjera en base a la violacin de uno de estos impedimentos la sentencia no podra ser 
reconocida en el P e d   
Son muy difciles de precisar tanto los requisitos impuestos por el derecho peruano in 
temo con carcter de orden pblico internacional como los requisitos impuestos por las 
leyes extranjeras y rechazados en el Per en base a la excepcin de orden pblico inter 
nacional 
Por lo general suponen una discriminacin que repugna a la comunidad internacional 
actual y ms concretamente podramos visualizarlos en los tratados internacionales de De 
recho Internacional Privado que intentan determinarlos como veremos ms adelante 
Al margen del mbito de aplicacin de los tratados internacionales es posible que un 
matrimonio vlido en el lugar donde se celebr no sea efectivamente vlido en todos los 
dems pases ya que no le reconocern validez los pases que califiquen como de orden p 
blico internacional ciertos requisitos que no fueron cumplidos en el pas de la celebracin 
A este efecto es tpico el ejemplo del matrimonio que un sacerdote celebra en cierto 
pas que aunque internacionalmente vlido no ser reconocido en los Estados que estiman 
de orden pblico internacional el impedimentum ordinis del mismo modo que un matri 
monio poligmico celebrado en donde es lcito tampoco ser reconocido en el Uruguay 
aunque sea internacionalmente vlidol0 
La mejor solucin a esta nebulosa y diferente conceptuacin del orden pblico consis 
te obviamente en lograr uniformidad legislativa en todos los pases respecto a los requisi 
tos o impedimentos matrimoniales Con tal uniformidad desaparecan los Conflictos de 
leyes en esta materia y los mammonios celebrados conforme a la ley de cualquier pas 
seran vlidos en todos los dems que tendran la misma ley en sus territorios 
Pero conciliar diferencias religiosas polticas y sociales tan enormes como las que 
existen actualmente entre los paises es labor imposible por el momento 
Sin embargo s es posible una solucin intermedia que consistira en el cornpromi 
so de todos los pases va tratado o convenio internacional 
de reconocer validez a to 
dos los matrimonios contrados conforme a la ley del lugar de su celebracin y que cum 
plan adems ciertos requisitos internos establecidos en una norma concreta o material in 
cluida en el mismo iratado 
An esta solucin requiere de una estructura social y religiosa similiar entre los Es 
tados que suscribieran el tratado De todos modos constituye un paso adelante pues el ma 
trimonio celebrado en cualquiera de los Estadosparte y que respete dichos requisitos ten 
9 
Ver comparativamente Alfonsn Quintn op cit p 25 
10 PIfollsn Quintn op dt p 35 
dr asegurado el reconocimiento de su validez en los dems Estadospartes y no quedar ex 
puesto a la excepcin de orden pblico internacional en ninguno de ellos 
El Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 contiene una norma 
que se acerca al criterio propuesto anteriormente 
Art 11 La capacidad de las personas para contraer matrimonio la forma del acto y la 
existencia y validez del mismo se rigen por la ley del lugar en que se celebra Sin em 
bargo los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio que se hu 
biese celebrado en uno de ellos cuando se halle afectado de alguno de los impedimentos si 
guientes 
a Falta de edad de alguno de los contrayentes requirindose como mnimun catorce aos 
cumplidos en el varon y doce en la mujer 
b Parentesco en lnea recta por consanguinidad o afinidad sea legtimo o ilegtimo 
c Parentesco entre hennanos legtimos o ilegtimos 
d Haber dado muerte a urio de los cnyuges sea como autor principal o como cmplice 
para casarse con el cnyuge suprstite 
e El matrimonio anterior no disuelto legalmente 
Como se nota el tratado regula la capacidad nupcial y la forma del matrimonio por 
una sola ley la del lugar de celebracin 
La capacidad para contraer matrimonio es segn el tratado dwnta a la general y no 
se rige por el Art 1 del tratado que s e W  La capacidad de las personas se rige por las l e  
yes de su domicilio 
A tenor del Att 11 y de las actas correspondientes el M 
y los dems Estadospartes 
del tratado estn obligados a reconocer validez a los marrimonios contrados conforme a la 
ley del lugar de celebracin y que cumplan con los cinco requisitos exigidos en el mismo 
artculo No podrn tampoco desconocer su validez por razones de orden pblico inter 
nacional 
Por tanto en las relaciones matrimoniales internacionales regidas por el Tratado de 
Montevideo el Pen podr desconocer validez al contrado en otro Estado contratante por 
un varn menor de 14 aiios  pero reconocer validez al matrimonio de un varn de 15 
aRos contrado conforme a la ley extranjera del lugar de celebracin aunque segn el dere 
cho del Per lugar del domicilio dicha edad resulte insuiiciente 
No cabe tampoco segn el tratado fraude a la ley del domicilio de los contrayentes 
pues sta no es la que rige la capacidad nupcial ni la forma del matrimonio 
El Art 40 del Cdigo de Bustarnente dispone por su parte que Los Estados contra 
tantes no quedan obligados a reconocer el matrimonio celebrado en cualquiera de ellos por 
sus nacionales o por extranjeros que contrare sus disposiciones relativas a la necesidad de 
la disolucin de un matrimonio anterior a los grados de consanguinidad o afinidad respec 
to de los cuales exista impedimento absoluto a la prohibicin de casarse establecida res 
pecto a los culpables de adulterio en cuya virtud se haya disuelto el matrimonio de uno de 
ellos y a la misma prohibicin respecto al responsable de atentado a la vida de uno de los 
cnyuges para casarse con el sobreviviente o a cualquiera otra causa de nulidad insubsa 
nable 
Y el Ar 41 del mismo tratado expresa Se tendr en todas partes como vlido en 
cuanto a la forma el matrimonio celebrado en el que establezcan como eficaz las leyes del 
pas en que se efecte Sin embargo los Estados cuya legislacin exija una ceremonia 
religiosa podrn negar validez a los matrimonios contrados por sus nacionales en el 
extranjero sin observar esa forma 
El Tratado de La Habana a diferencia del de Montevideo regula la capacidad nupcial 
de los contrayentes por su ley personal Art 36 pero hace aplicable la ley local en 
cuanto a los impedimentos que ella establezca y que no sean dispcnsables Art 38 La ley 
del lugar de la celebracin nupcial es aplicable a la forma del consentimiento Art 38 y 
la forma del acto nupcial con la salvedad que permite a los Estados que exigen una 
ceremonia religiosa no reconocer la validez de los matrimonios contrados por sus 
nacionales en otro Estado si no se observara esa forma Art 41 
Con lo anteriormente sealado es fcil percatarse la distinta regulacin internacional 
del matrimonio en el Per segn resulte aplicable al caso concreto el Tratado de Monte 
video o el de La Habana o el Cdigo Civil de 1984 
En efecto si la relacin matrimonial internacional cae dentro del mbito de aplicacin 
del Tratado de Montevideo por ejemplo el matrimonio en cuanto a la capacidad nupcial y 
a los requisitos de forma se regir por la ley del lugar de celebracin y slo se podr opo 
ner la excepcin de orden pblico internacional a los enlaces que incumplan con alguno de 
los requisitos taxativamente seilalados en el Art 11 
Si en cambio la relacin matrimonial internacional debe ser regulada por el Libro X 
del Cdigo Civil peruano o por el Cdigo de Bustamente habr que distinguir entre los re 
quisitos que alltllen a la capacidad nupcial y los requisitos que ataiien a la forma para re 
gular los primeros conforme a b lex dornicilii y los segundos conforme a la lex loci 
celebrationis 
La excepcin de orden pblico internacional tendr adems distinto contenido y alcan 
ce conforme a lo dispuesto en el Art 40 del Cdigo de Bustarnente ya citado o al derecho 
peruano si su Derecho Internacional Privado fuera el aplicable 
V EL FIN DE LA FAMILIA 
LA AUSENCIA Y SUS EFECTOS EN RELACION 
CON LA FAMILIA 
Carlos Enrique Becerra Palomino 
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