<s>[INST] Eres un experto en leyes peruanas, dime todo lo que necesite saber sobre Los daños: alcances y limitaciones en las relaciones de las familias ensambladas, reconstruidas o familiastras [/INST] 89
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
LOS DAOS ALCANCES Y LIMITACIONES EN LAS 
RELACIONES DE LAS FAMILIAS ENSAMBLADAS 
RECONSTRUIDAS O FAMILIASTRAS
Juan carLos castro riVadeneira
RESUMEN
Al no encontrarse regulada la familia ensamblada de manera expresa 
en nuestro ordenamiento jurdico civil existe un vaco que directa o 
indirectamente incide en los lmites de la reparacin de los daos por ello 
a fin de que los estos ltimos alcancen mayor operatividad y funcionalidad 
sera necesario de lege ferenda que nuestro ordenamiento jurdico civil las 
regule dado que la Constitucin Poltica del Estado en su artculo 4 reconoce 
a la familia como un instituto natural y fundamental de la sociedad
Palabras clave Familias ensambladas reconstruidas o familiastras daos
SUMARIO
1 Introduccin 2 Justificacin 3 Captulo primero la familia 31 La 
familia concepto 32 La familia a travs del tiempo 4 Captulo segundo 
los daos 41 Los daos en la doctrina 42 La determinacin de los daos 
la responsabilidad civil a la luz de la jurisprudencia civil 5 Captulo tercero 
la familia ensamblada 51 La familia ensamblada 6 Captulo cuarto los 
daos alcances y limitaciones en las relaciones de las familias ensambladas 
61 Los daos y sus alcances 62 Los daos y sus limitaciones 7 Captulo 
quinto preocupaciones y soluciones a los daos en las relaciones familiares 
ensambladas
 Asistente de Juez de la Corte Superior de Justicia de Lima
1 INTRODUCCIN
El avance de la tecnologa el uso masivo de Internet el desarrollo de los 
medios de comunicacin la globalizacin por citar algunos supuestos traen 
consigo cambios en un pas una regin una ciudad una familia 
Claro est que llevar consigo ventajas y desventajas que tendrn que ser 
incluidas en los cambios legislativos y en la administracin de justicia a fin de 
propender al fortalecimiento sobre todo de la familia al constituir el ncleo 
fundamental de la sociedad
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Juan Carlos Castro Rivadeneira 
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
La familia tradicional compuesta por un hogar modelo padre madre e 
hijos producto de esta relacin frente aquella mutaciones sociales y jurdicas 
ha sufrido cambios en su estructura nuclear pues en la mayora de casos 
est compuesta por personas que provienen de un divorcio viudez o 
nuevo compromiso en la cual uno o ambos de sus integrantes tienen hijos 
provenientes de aquella relacin previa la doctrina les asigna el nombre de 
familias ensambladas reconstituidas reconstruidas familiastra situacin 
que no debera marginar o segregarlos como si fuesen personas de segunda 
clase o categora Tema que me pareci muy interesante investigar a pesar 
de mi vocacin de abogado penalista Pues representaba ms que un reto 
el propender el fortalecimiento de las relaciones familiares ms an cuando 
de por medio existen menores de edad
Aunque la terminologa desde ya me pareca despectiva resulta imperativo 
dada la poca bibliografa encontrada al respecto realizar una investigacin 
sobre algunos de los aspectos polmicos que esta nueva composicin podra 
generar en cuanto se refiere a los daos sus alcances y limitaciones en las 
relaciones de las familias ensambladas reconstruidas o familiastras por 
cierto constituye un tema muy apasionante para una investigacin ms 
profusa como es una tesis de maestra o doctorado 
Previamente en el captulo primero abordar la concepcin de la familia 
tradicional la familia a travs del tiempo desde las hordas primitivas en 
la sociedad preincaica pasando por la colonia y repblica hasta el contexto 
actual que genera el surgimiento de las familias ensambladas nueva clase de 
vnculo a la luz de lo sealado por el Tribunal Constitucional
En el captulo segundo tendr en cuenta la posicin de la doctrina y los prin
cipales criterios jurisprudenciales de la Sala Civil de la Corte Suprema de 
Justicia de la Repblica para el tratamiento de los daos segn su clasifica
cin y naturaleza el auge de los daos al proyecto de vida dentro de la 
responsabilidad civil
El captulo tercero desarrollaremos especficamente los antecedentes el 
concepto los alcances su divisin caractersticas de la familia ensamblada
El captulo cuarto nos avocaremos a ensamblar los temas tratados en los 
apartados anteriores los daos alcances y limitaciones en las relaciones de 
las familias ensambladas
Por ltimo en el captulo quinto desarrollaremos las preocupaciones y 
soluciones a los daos en las relaciones familiares ensambladas tomando 
como base el derecho comparado
 
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Los daos alcances y limitaciones en las relaciones de las familias ensambladas 
reconstruidas o familiastras
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
2 JUSTIFICACIN
La importancia de esta investigacin radica en analizar si nuestro ordenamiento 
jurdico civil y jurisprudencial brindan un tratamiento acorde a la naturaleza 
de las familias ensambladas en cuanto se refiere a su vinculacin con la 
responsabilidad por daos para ello es ineludible analizar sus alcances 
y limitaciones ms an si se encuentra en pleno auge los daos que son 
inferidos al proyecto de vida 
Creemos que esta investigacin no se agotar en estas pginas pues constituye 
un tema que no ha sido muy difundido por la doctrina nacional y menos an 
en la Jurisprudencia expedida por nuestros rganos Jurisdiccionales Supremos 
y Superiores conforme a las indagaciones efectuadas siendo de valiosa ayuda 
el Portal de Jurisprudencias del Poder Judicial por ello creemos que el tema 
lo menciono acadmicamente es muy exquisito para una tesis de maestra 
o doctorado y que aqu ser desarrollado muy ampliamente pero claro est 
sin perder la rigurosidad que conlleva una investigacin Como se puede 
verificar se trata de un problema actual y latente de nuestra sociedad que 
esperamos sea objeto de su atencin
3 CAPTULO PRIMERO LA FAMILIA
31 La Familia Concepto
Conforme iremos consignado las principales definiciones podremos verificar 
que los conceptos con el transcurrir del tiempo van tomando diversos 
elementos modalidades que se amoldan a nuestra sociedad cambiante 
Cabanellas1 la define La nocin ms genrica de la familia en el difcil 
propsito de una frmula que abarque la amplitud de sus significados y 
matices debe limitarse a expresar que se trata en todos lo casos de un ncleo 
ms o menos reducido basado en el afecto o necesidades primarias que convive 
o ha convivido ntimamente y que posee cierta conciencia de unidad  como 
linaje o sangre el conjunto de ascendientes descendientes y colaterales con un 
tronco comn y los cnyuges de los parientes casados Cita a los Mazeud 
sealando Se inclinan por definir la familia como la colectividad formada 
por las personas que a causa de sus vnculos de parentesco consanguneo o 
de su calidad de cnyuges estn sujetas a la misma autoridad la del cabeza 
1 CABANELLAS Guillermo Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual Editorial Heliasta Tomo III 
Argentina 1979 Pg 331
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de familia  resulta de ello que la familia no comprende ms que al marido 
a la mujer y a aquellos de sus hijos sometidos a su autoridad es decir sus hijos 
menores solteros y no emancipados porque la autoridad paterna cesa con la 
mayora de edad el matrimonio y la emancipacin del hijo
El doctor Cornejo Chvez2 define a la familia indicando En todo caso 
la significacin puramente etimolgica del trmino familia no basta para 
configurar precisamente su concepto Este debe ser buscado ms bien en la 
esencia sociolgica o jurdica del fenmeno dentro de este terreno es posible 
distinguir diversas acepciones que nos interesa sociolgicamente la familia 
ha sido considerada como una convivencia querida por la naturaleza para 
los actos de la vida cotidiana Aristteles definicin que no obstante los 
trminos aparentemente vagos en que est concebida puede ser admitida 
como correcta Jurdicamente la idea de familia puede ser concebida en 
diferentes sentidos cada una tiene una importancia mayor o menor dentro 
del derecho En sentido amplio la familia es el conjunto de personas unidas 
por los vnculos del matrimonio el parentesco o la afinidad  en sentido 
restringido la familia puede ser entendida como a el conjunto de personas 
unidas por el matrimonio o la filiacin marido y mujer padres e hijos 
generalmente slo los menores o incapaces Por extensin se puede incluir 
en este concepto el caso de los concubinos y sus hijos menores o incapaces 
Esta es la llamada familia nuclear la cual puede restringirse an ms cuando 
los hijos conviven con uno de los padres b La familia extendida integrada 
por la anterior y uno o ms parientes y c La familia compuesta que es la 
nuclear o la extendida ms una o ms personas que o tienen parentesco con 
el jefe de familia
Mientras que el doctor Alex Placido Vilcachagua3 seala No es posible 
sentar un concepto preciso de familia en razn de que se trata de una palabra 
a la cual pueden asignarse diversas significaciones jurdicas una amplia y aun 
otra ms intermedia A Familia en sentido amplio familia extendida en el 
sentido ms amplio familia como parentesco es el conjunto de personas con 
las cuales existe algn vnculo jurdico familiar Desde este punto de vista 
la familia est compuesta por un grupo de personas ligadas por vnculos 
jurdicos emergentes de la relacin intersexual de la procreacin y parentesco 
B Familia en sentido restringido familia nuclear  la familia comprende 
slo a las personas unidas por la relacin intersexual o la procreacin Desde 
2 CORNEJO CHVEZ Hctor Derecho Familiar Peruano Tomo I Sociedad Conyugal Gaceta Jurdica 
Editores Novena Edicin Mayo 1998 Pg 17
3 PLCIDO VILCACHAGUA Alex Manual de Derecho de Familia Editorial Gaceta Jurdica Enero 2001 
Pg 17
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Los daos alcances y limitaciones en las relaciones de las familias ensambladas 
reconstruidas o familiastras
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este punto de vista la familia est formada por el padre la madre y los 
hijos que estn bajo su patria potestad Este expresado sentido de la familia 
asume mayor importancia social que jurdica por ser el ncleo ms limitado 
de la organizacin social  C Familia en sentido intermedio Familia 
compuesta En el concepto intermedio la familia es el grupo social integrado 
por las personas que viven en una casa bajo la autoridad del seor de ella
22 La Familia a travs del Tiempo
El hombre es un ser gregario por naturaleza Por ello para satisfacer sus 
necesidades vitales practicaron el trabajo colectivo repartiendo as sus 
responsabilidades de esta manera se dieron cuenta la importancia de 
compartir sus espacios juntos Primigeniamente exista la promiscuidad en las 
parejas que posteriormente gener la horda el clan hasta llegar a las familias 
mongamas
En nuestro pas la podemos dividir en4
 
a Las Hordas Primitivas
El territorio peruano empez a ser habitado hace unos 22 000 aos desde 
entonces la poblacin viva conformada en bandas primero y hordas despus 
ms tarde aparecieron las tribus La familia era consangunea es decir los 
hombres y mujeres convivan entre s Todos eran cnyuges los hijos podan 
reconocer solo a sus madres pero no a sus padres No exista el matrimonio 
En estas familias las mujeres administraban el grupo pues quedaban al 
cuidado de los nios Esta organizacin donde la mujer asume la conduccin 
de la gens se conoce como matriarcado
b La Familia en las Sociedades Pre Incas
La sociedad evoluciona y tambin la organizacin familiar con las sociedades 
preincas las mujeres quedaban al cuidado de la vivienda Los hijos 
observaban como germinaban las semillas Se da origen al descubrimiento 
de la agricultura Esto permiti cambiar sus vidas por completo es decir se 
hicieron sedentarios fijando su residencia en un lugar determinado Durante 
este periodo tambin se consolida la jerarquizacin social es decir la formacin 
de las diversas clases sociales
4 PARISACA MENDOZA Jess La Familia en el Antiguo Per Universidad Nacional del Altiplano de Puno 
Per En wwwmonografiascom publicado el 23 de enero del 2004
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c La Familia en la Organizacin Social Incaica
En la ciudad del Cuzco es el inca que realiza el matrimonio La familia incaica 
form parte de su ayllu que es una organizacin social conformada por un 
conjunto de familias que viven en una determinada circunscripcin territorial 
El inca tomaba por esposa a su hermana Asimismo tena el privilegio de 
tener una esposa legtima llamada coya y otras esposas secundarias llamadas 
ustas
d La Familia en la Colonia y la Repblica
El doctor Cornejo Chvez5 seala que en la colonia se consagr el matrimonio 
monogmico dentro de un carcter sacramental cuya celebracin se sujeto 
a las formalidades del Concilio de Trento Mientras que en la repblica el 
matrimonio era considerado como un contrato civil y natural antes que 
sacramental Se estableca como consecuencia de una comprensin incompleta 
de los fines del matrimonio la prohibicin de contraerlo por los varones 
mayores de 65 aos y las mujeres que hubieran pasado los cincuenta y cinco 
aos se eliminaba la distincin entre las diferentes clases de hijos Manuel 
Lorenzo Vidaurre tuvo un papel muy decisivo en los intentos de codificacin
e La Familia en el Contexto Actual
Con el transcurrir del tiempo la familia nuclear padre mujer hijos est 
sufriendo cambios o metamorfosis principalmente en el orden social debido 
al avance de la tecnologa la globalizacin las migraciones etc y jurdico el 
incremento de los divorcios las filiaciones entre otros aspectos han generado 
el surgimiento de las familias ensambladas que imponen al Estado el reto de 
garantizar la vigencia de los derechos y deberes que surgen en sus relaciones 
internas y externas estructura familiar que tambin es tomada en cuenta por 
el derecho comparado Como en Argentina existi con efectos jurdicos en el 
caso de viudez o de separaciones sin divorcio vincular
Nos adherimos a lo sealado por el doctor Pitrau6 que resume una situacin 
que a diario nos informan los diversos medios de comunicacin Las familias 
ensambladas son grupos humanos muy dinmicos constituidas por nuevas 
uniones de pareja originadas en separacin divorcio o viudez en tanto los 
5 CORNEJO CHVEZ Hctor Ob Cit Pgs 39 40
6 PITRAU Osvaldo Felipe La Prestacin Asistencial Alimentaria en la Familia Ensamblada Lexis 0029000180 
o 0029000195 Argentina
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reconstruidas o familiastras
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integrantes de ella tengan hijos que provengan de otros vnculos  La mayor 
preocupacin del derecho frente a este fenmeno debiera ser en principio la 
proteccin de los nios que circulan o conviven a veces en forma inesta
ble en estas familias es por ello que toma particular relevancia el tema de su 
guarda asistencia y educacin Ms an est relacionado a los daos que 
inevitablemente surgirn debido a los nuevos vnculos que se forman aspecto 
que ser desarrollado con mayor detenimiento en los captulos posteriores
4 CAPTULO SEGUNDO LOS DAOS
41 Los Daos en la Doctrina
Al causar un detrimento o dao a la persona esta deber ser resarcida segn el 
principio restitutio in integrum reparacin plena o integral que comprender 
que la vctima deber ser resarcida por todo el dao que se le ha causado 
constituye su naturaleza El jurista Trazegnies Granda7 menciona lo declarado 
en una Corte Francesa y en Inglaterra Se cita la afirmacin de Earl Jowitt 
en un clebre caso de daos corporales El gran principio general que debe 
regir la determinacin de la indemnizacin es que el juez debe otorgar a 
la vctima la suma necesaria para colocarla en la misma situacin en que se 
habra encontrado si no hubiera sido herida Sin embargo sabemos que en 
la mayora de casos los daos no desaparecen con el pago ms an aquellos 
casos como los mencionaremos ms adelante donde el menoscabo surge en 
el seno de una familia ensamblada que en las ltimas dcadas sigue tomado 
mayor auge 
El doctor Juan Espinoza Espinoza8 haciendo referencia al dao seala que no 
pude ser entendido solo como la lesin de un inters protegido por cuanto 
ello resulta equivoco y sustancialmente impreciso Pues el dao incide ms 
bien en las consecuencias aquellos efectos negativos que derivan la lesin 
al inters protegido En sustancia seala inters lesionado y consecuencias 
negativas de lesin son momentos vinculados entre s pero autnomos 
conceptualmente cuanto al contenido y a naturaleza Es por ello que de 
una lesin patrimonial pueden resultar consecuencias al lado de aquellas 
consecuencias patrimoniales no patrimoniales y viceversa Por ello se habla 
de un dao evento lesin del inters tutelado y de un dao consecuencia 
dao emergente lucro cesante y dao moral
7 DE TRAZEGNIES GRANDA Fernando La Responsabilidad Extracontractual Tomo II Biblioteca para Leer 
el Cdigo Civil Vol IV Fondo Editorial PUC 2003 Pg 16
8 ESPINOZA ESPINOZA Juan Derecho de la Responsabilidad Civil Gaceta Jurdica Cuarta Edicin 
Setiembre 2006 Pgs 226  228
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Clasifica a los daos desde dos vertientes
a Dao Patrimonial Forman parte los derechos de naturaleza econmica
Que a su vez se clasifica en el dao emergente representa la perdida que 
sobreviene en el patrimonio y lucro cesante el no incremento del 
patrimonio daado
b Dao Extrapatrimonial Tradicionalmente era entendida como aquella 
en la que se lesiona a la persona en s misma estimada como un valor 
espiritual psicolgico e inmaterial 
 
Dentro de la actual sistemtica de nuestro Cdigo Civil la categora de 
dao extrapatrimonial o subjetivo concebido como dao no patrimonial 
a los sujetos de derecho comprende el dao a la persona entendida como 
la lesin a los derechos existenciales o no patrimoniales de las personas 
y al dao moral definido como cita los siguientes ejemplos el ansia la 
angustia los sufrimientos fsicos o psquicos Y dentro del dao moral 
distingue al dao moral subjetivo que lo sufre de manera directa el propio 
sujeto y el dao moral afectivo entendido como la lesin a la relacin 
afectiva
La doctrina clasifica los daos de la siguiente manera9
a Dao cierto cualquier dao si quiere aspirar una reparacin deber ser 
plenamente identificado o individualizado No se acogern supuestos 
hipotticos Por ello el simple peligro no conlleva a una indemnizacin
b Dao futuro no hace referencia al lucro cesante sino aquel dao que no 
se ha producido al momento de sentenciar pero que se avizora existe la 
inminencia o proximidad que se producir como consecuencia retardada 
del mismo acto daino Por ejemplo las secuelas pos operatorias que 
dejarn en el hijo como consecuencia del brutal castigo que sufri de su 
padrastro porque le resultaba ya un estorbo
c Dao indirecto dentro de las mltiples acepciones que utiliza esta clase se 
adecuara al tema pues resulta equivalente al dao extrapatrimonial que 
daan intereses morales
9 Ibdem Pg 6
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reconstruidas o familiastras
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d Dao emergente damnum emergens representar aquella indemnizacin 
que este orientada a restituir la prdida sufrida
Tambin se habla del proyecto de vida ste trmino es definido por el jurista 
Fernndez Sessarego10  Est ntimamente relacionado con la personalidad 
de cada ser humano Hay proyectos de vida que se perciben ntidamente pues 
ellos responden a una honda vocacin y se constituyen como la misin que 
cada cual se ha impuesto en su vida  la posibilidad que tiene cada persona 
de cumplir con un determinado proyecto de vida se halla por consiguiente 
en funcin tanto de las potencialidades inherentes al sujeto as como de las 
opciones que le ofrece el mundo en el que vive
Pues las expectativas y motivaciones que una persona tiene de la libertad 
que goza ontolgica o fenomnica para buscarle sentido a su vida pueden 
verse truncadas o frustradas con los daos que se le pueda ocasionar Es un 
dao que integra el amplio y genrico concepto de dao a la persona Es 
tal vez el dao ms importante que se puede inferir al ser humano como es 
el de arrebatarle en casos lmite el sentido o razn de ser de su vida Hoy 
tambin se alude al dao psicolgico al dao a la salud
El mencionado jurista realiza la siguiente clasificacin de los daos en general 
La primera se refiere a la naturaleza del ente daado y la segunda a las conse
cuencias derivadas del dao La primera de dichas clasificaciones que incide en 
la naturaleza del ente afectado por un dao distingue con nitidez el dao subje
tivo o dao a la persona del dao objetivo dao material o dao al patrimonio 
Esta clasificacin es importante en cuanto remarca que los criterios tcnicas y 
metodologa elativos a la reparacin de las consecuencias que origina un dao 
a la persona son diferentes a los tradicionalmente empleados por los jueces 
para resarcir los daos objetivos o materiales La segunda clasificacin estar 
referida a las consecuencias que originan los daos tanto a los que incidan 
en las personas como los que afectan al patrimonio Esta clasificacin permite 
circunscribir que el dao a la persona equivale al dao extrapatrimonial En el 
siguiente punto pasaremos a ver el tratamiento jurisprudencial
42 La determinacin de los daos la responsabilidad civil a la luz de la 
Jurisprudencia Civil
Las siguientes jurisprudencias tienen relacin con el tratamiento de los daos 
en las relaciones familiares
10 En Revista Oficial Del Poder Judicial Corte Suprema de Justicia de la Repblica Lima Per 11 2007 Pgs 
175  176
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a  El dao moral es el dao no patrimonial pertenece ms al campo de 
la efectividad que al campo econmico y produce una prdida econmica 
y afectacin espiritual no debe confundirse con el carcter patrimonial 
de la obligacin Basta que se configure el menoscabo para ser factible de 
indemnizacin el dejar sin efecto el evento daoso no enerva la obligacin 
de reparar Casacin N 107095Arequipa
b Pueden presentarse las siguientes situaciones 1 Que accione el 
cnyuge perjudicado alegando que su consorte ha incurrido en causales de 
inconducta que se enmarca dentro de la teora denominada del divorcio 
 sancin contempladas en los acpites primero al stimo y dcimo 
del artculo trescientos trentitrs del Cdigo Civil 2 Que accione ya no 
el cnyuge perjudicado sino aquel que busca solucionar una situacin 
conflictiva siempre y cuando no se base en hecho propio supuestos 
regulados en los incisos ocho nueve y once del artculo trescientos 
treintitrs citado que se hayan justificados por la teora conocida como 
divorcio  remedio y 3 Que accione cualquiera de los cnyuges 
en busca de solucionar al igual que en el caso anterior una situacin 
conflictiva caso que contempla el inciso doce del multicitado artculo 
trescientos treintitrs y que tambin pertenece a la teora del divorcio 
remedio en la que se busca no a un culpable sino enfrentar una situacin 
en que se incumplen los deberes conyugales Que en ste ltimo caso 
en el que cualquiera de los cnyuges puede ser quien active el aparato 
jurisdiccional es el de la separacin de hecho introducida en nuestro 
sistema Civil mediante la ley veintisiete mil novecientos cuarenticinco 
modificatoria del artculo trescientos trentitrs del Cdigo Civil causal 
que busca dar respuesta a un problema social que corresponde a nuestra 
realidad ante la existencia de matrimonios fracasados que en la prctica 
no cumplen con su finalidad de acuerdo al artculo doscientos trenticuatro 
del Cdigo Civil Que sin embargo en busca de la proteccin a la familia 
a las normas que la regulan establecen determinados requisitos para que 
puedan entablarse y en su caso ampararse como es el plazo de dos aos 
sino existen hijos y de cuatro si lo hay la exigencia del cumplimiento de las 
obligaciones alimentarias y la fijacin de una indemnizacin al cnyuge 
perjudicado o la adjudicacin preferente a su parte de los bienes de la 
sociedad conyugal  que por lo general todo decaimiento del vnculo 
matrimonial implica perjuicio para ambos cnyuges que no lograron 
consolidar una familia estable de modo tal que en procesos como el de 
autos los juzgadores deben pronunciarse necesariamente an cuando no 
se haya solicitado sobre la existencia o no de un cnyuge que resulte ms 
perjudicado de acuerdo a su apreciacin de los medios probatorios en 
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Los daos alcances y limitaciones en las relaciones de las familias ensambladas 
reconstruidas o familiastras
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
los casos concretos al que de existir le fijar una indemnizacin a cargo 
de la parte menos afectada salvo que existan bienes que estime puedan 
adjudicrsele de modo que compense su servicio Casacin N 1512
2005Lambayeque
c Interpretando el artculo 345A del Cdigo Civil sealaron  Que 
interpretado dicho texto debe precisarse que por lo general todo 
decaimiento del vnculo matrimonial implica perjuicio para ambos 
cnyuges que no lograron consolidar una familia estable de modo tal 
que en procesos como el de autos los juzgadores deben pronunciarse 
necesariamente an cuando no se haya solicitado sobre la existencia o no 
de un cnyuge que resulte ms perjudicado de acuerdo a su apreciacin 
de los medios probatorios en los casos concretos al que de existir le fijar 
una indemnizacin a cargo de la parte menos afectada salvo que existan 
bienes que estime puedan adjudicrsele de modo que compense su mayor 
perjuicio Casacin N 2576 2004Lima
d Mientras que el Primer Pleno Jurisdiccional en el rea Civil en la Corte 
Superior de Justicia de Arequipa  2007 reunidos a fin de uniformizar 
criterios jurisdiccionales en materia de familia sealaron la indemnizacin 
por daos y en caso de separacin de hecho es siempre a pedido de 
parte o puede ser de oficio el Pleno se adhiri a la siguiente ponencia 
El Juez al dictar sentencia no puede resolver de oficio una pretensin 
que no ha sido postulada sobre hechos que no han sido alegados como 
controvertidos y menos probados debindose interpretar el artculo 345A 
del Cc en armona con el principio de congruencia art 7 del TP del Cc 
como una de las garantas del debido proceso Casacin N 254803 Lima 
301104 y N 2449 06 Cuzco 301106
Como se pude advertir a pesar de existir criterios dismiles entre los rganos 
jurisdiccionales de acuerdo a su grado en cuanto a la indemnizacin de 
los daos las tendencias se centran en buscar la proteccin de la familia 
que en algn momento puede sucumbir cuanto ms si se trata de una 
familia ensamblada Ms an si en pleno auge se encuentran los daos 
en el proyecto de vida a los que hace referencia la doctrina vigente 
y que podra tomar diversas aristas dada la naturaleza sui generis de la 
familia ensamblada Cabe plantearnos las siguientes interrogantes No 
necesitar la atencin y proteccin del Estado El Estado se encuentra 
equipado legislativa y jurisdiccionalmente para afrontar sta coyuntura 
social  familiar
 
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Libro de Especializacin en Derecho de Familia
5 CAPTULO TERCERO LA FAMILIA ENSAMBLADA
Como mencionara Lorena Capella11  La democratizacin de la institucin 
familiar ha permitido que el hecho daino provocado por un miembro de la 
familia a otro no quede reservado a la esfera de la intimidad familiar debiendo 
el culpable ser sancionado en virtud de la violacin de deberes familiares 
y consecuente vulneracin del principio de no daar  requirindose en 
consecuencia la concurrencia de de los presupuestos de la responsabilidad 
antijuricidad factor de atribucin dao y relacin de causalidad
51 La Familia Ensamblada
Con el avance de la tecnologa los avances sociales el aumento de los ndices 
de divorcio las migraciones internas y externas la globalizacin entre otros 
supuestos han determinado que la estructura de la llamada familia modelo 
o nuclear donde los hijos provenan de un mismo tronco paternal adopte 
una nueva denominacin conforme lo determin el Tribunal Constitucional 
en el caso  Shols Prez Expediente N 09332 2006PATC al ser sometida 
a su conocimiento una demanda de amparo contra el Centro Naval del Per 
solicitando que se le otorgue a su hijastra Lidia Lorena Alejandra Arana 
Moscoso el carn familiar en calidad de hija y no un pase de invitada especial 
por cuanto consideraba que constitua una actitud discriminatoria y de vejacin 
dada su condicin de socio afectndose con ello su derecho a la igualdad 
Asimismo durante los ltimos aos la entidad demandada otorg sin ningn 
inconveniente el carn familiar a los hijastros considerndolos como hijos 
sin embargo mediante un proceso de recarnetizacin que comprende a los 
socios y a sus familiares se efectu la entrega de los mismos solamente al 
titular esposa e hija denegndose la entrega de este a su hijastra no siendo 
consideraba como hija del socio En el octavo y noveno fundamentos jurdicos 
sealan En realidad no existe acuerdo en doctrina sobre el nomen iuris de 
esta organizacin familiar utilizndose diversas denominaciones tales como 
familias ensamblada reconstruidas reconstituidas recompuestas familias de 
segundas nupcias o familiastras Son familias que se conforman a partir de 
la viudez o el divorcio Esta nueva estructura familiar surge a consecuencia 
de un nuevo matrimonio o compromiso As la familia ensamblada puede 
definirse como la estructura familiar originada en el matrimonio o la unin 
concubinaria de una pareja en la cual uno o ambos de sus integrantes tienen 
hijos provenientes de una relacin previa
11 CAPELLA SOLEDAD Lorena Un Nio Daado Una Familia Infeliz  Acerca de la Reparacin del Dao 
Moral por Incumplimiento de la Funciones Parentales Rosario Argentina Pgs 5  6
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Los daos alcances y limitaciones en las relaciones de las familias ensambladas 
reconstruidas o familiastras
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El doctor Plcido Vilcachagua12 comentando el modelo constitucional de 
familia y las distintas formas de convivencia de pareja seala Como 
hemos visto el modelo de familia constitucionalmente garantizado 
responde a una estructura relacional abstracta y general apropiada para 
generar nuevas vidas humanas Asimismo hemos afirmado que todo ello 
excluye obviamente la legitimidad de cualquier tratamiento legal o jurdico 
de la familia en nuestro ordenamiento que lo desconoce completamente 
de sus presupuestos institucionales bsicos Podrn darse las uniones 
monoparentales constituidas por un solo padre ya sea que se trate de un 
progenitor soltero divorciados o viudos con hijos que deciden unirse ya 
sea en matrimonio o fuera de l las uniones de personas que sin poder 
procrear confluyen como una unin de asistencia compaa afecto y 
socorro mutuo
Las doctoras Lorena Soledad Capella y Mariana Andrea De Lorenzi13 
sealan Los vocablos reconstituida recompuesta rearmada 
transformada hacen alusin a la familia que luego de haber atravesado 
una crisis logra superarla y organizarse Deviene acertada la denominacin 
familia ensamblada entendiendo por tal a la forma familiar compuesta 
por dos personas que se unen en una relacin de pareja los hijos  nacidos 
o concebidos  de cada una de ellas y los que eventualmente provinieran 
de ese nuevo vinculo  De este concepto podemos extraer los elementos 
estructurales de la familia ensamblada partimos por considerarla una 
forma familiar y con ello remitimos a la distincin sealada entre familia 
y formas familiares Esta surge de la relacin de pareja  matrimonio 
concubinato  y se complementa con la presencia de los hijos  nacidos 
o concebidos matrimoniales o extramatrimoniales de cada uno de los 
cnyuges concubinos o convivientes o de ambos Finalmente formar parte 
de este modelo familiar la prole  matrimonial o extramatrimonial  que 
eventualmente provenga del nuevo vnculo sin que ste sea un elemento 
sine qua non para su configuracin El mundo anglosajn la denomina 
stepfamily
Citan a la doctora Nelida Condor y Ana Ferreyra14 dividen a la familia 
ensamblada en un sentido amplio y en uno estricto circunscribiendo el 
primero a la ptica psico  social y el segundo al mbito o relacin previa En el 
12 La Constitucin Comentada Anlisis Artculo Por Artculo Tomos I  II Editorial Gaceta Jurdica 2005 
Pg 343
13 CAPELLA SOLEDAD Lorena y otra Familia Prerrogativa Heterosexual Proyecciones Jurdicas de la 
Familia Ensamblada Rosario Argentina
14 En su obra La Familia Ensamblada JA T IV 1993 Pg 724
102
Juan Carlos Castro Rivadeneira 
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
primer sentido la conceptualizan como aquella estructura familiar originada 
en el matrimonio o unin de hecho de una pareja en la cual uno o ambos de 
sus integrantes tienen hijos provenientes de un casamiento o relacin previa 
En el segundo la limitan a la fundada en el matrimonio en que uno de los 
cnyuges ya tena hijos Pues sostienen que esta perspectiva limita el objeto 
de estudio y con ello el reconocimiento de efectos legales a un tipo de familia 
ensamblada hacen referencia a la relacin homosexual como una forma de 
esta clase de familia pues consideran que la familia es una sola pero presenta 
distintas formas familiares que constituyen aspectos de forma Criterio ltimo 
que no comparto pues si de por medio existen menores el trauma que podra 
generar sera funesto conforme lo sealan los especialistas Pues al constituir 
estas relaciones homosexuales una familia ensamblada dejan de lado el inters 
superior del nio consagrado en los diversos instrumentos internacionales y 
en el Cdigo de los Nios y Adolescentes
De lo anterior podemos sealar entre sus principales caractersticas
a Se originan por la ruptura de una relacin precedente ya sea natural 
muerte o voluntaria divorcio o separacin Es decir surgen vnculos 
entre el hogar ensamblado y los ncleos familiares precedentes
b Atraviesa una crisis en sus relaciones afectivas 
c Genera un nuevo ncleo familiar
d Surgen nuevos deberes y derechos entre sus integrantes
e Comparte con las distintas formas familiares la existencia de lazos 
biolgicos
f Resulta como consecuencia de una cadena compleja de transiciones 
familiares
g Tiene influencia en las conductas valores y representaciones sociales
6 CAPTULO CUARTO LOS DAOS ALCANCES Y LIMITACIONES 
EN LAS RELACIONES DE LAS FAMILIAS ENSAMBLADAS
 
Como se ha desarrollado en los captulos precedentes al existir un 
quebrantamiento de un inters jurdicamente protegido es necesario 
indemnizar al afectado de tal forma que al menos pueda o trate de sentirse 
como si nada hubiese sucedido
 
Merece especial atencin cuando el dao es producido a nivel familiar o 
proviene de las relaciones de convivencia el perjudicado est en el derecho 
de reclamar el resarcimiento por los daos sufridos sin embargo pese a 
la frecuencia y variedad de tales hechos rara vez llegan a compensarse 
103
Los daos alcances y limitaciones en las relaciones de las familias ensambladas 
reconstruidas o familiastras
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
conforme a ley Tambin ya lo advirti el 11 Fundamento Jurdico del 
Expediente N 09332 2006 AA  No obstante sobre la base de lo 
expuesto queda establecido que el hijastro forma parte de esta nueva 
estructura familiar con eventuales derechos y deberes especiales no 
obstante la patria potestad de los padres biolgicos No reconocer ello 
traera aparejada una afectacin a la identidad de este nuevo ncleo 
familiar lo que de hecho contrara lo dispuesto en la carta fundamental 
respecto de la proteccin que merece la familia como instituto jurdico 
constitucionalmente garantizado
Al desarrollar ste captulo surgen dos hiptesis que nos permiten tomar 
como referente lo tratado en los apartados que la preceden la primera est 
referida a si casi veinticuatro aos de encontrarse vigente el Cdigo Civil es 
necesario incorporar un rubro que regule las relaciones internas externas los 
deberes y derechos la indemnizacin por los daos y perjuicios que surgen 
en las familias ensambladas o si los dispositivos que regulan el derecho de 
familia y la responsabilidad civil son suficientes para el tratamiento de esta 
institucin 
61 Los Daos y sus Alcances
En el Cdigo Civil Peruano la responsabilidad extracontractual la regula 
de manera genrica en los artculos 1969 a 1988 de manera somera hace 
referencia a la familia en el artculo 1984 cuando prescribe la indemnizacin 
por el dao moral ocasionado a la vctima o a su familia Pero en el libro del 
derecho de familia en los siguientes casos incumplimiento de la promesa 
esponsalicia artculo 240 indemnizacin por oposicin injustificada artculo 
257 indemnizacin al cnyuge inocente artculo 283 responsabilidad 
extracontractual de un cnyuge artculo 309 administracin del patrimonio 
estatal artculo 313 comunidad de gananciales en caso e concubinato 326 
requisitos para invocar la separacin de hecho artculo 345A reparacin 
del dao moral al cnyuge inocente artculo 351 alimentos e indemnizacin 
por dao moral a la madre artculo 314 personas obligadas a pedir la 
formacin del consejo de familia artculo 621 responsabilidad solidaria de 
sus miembros 
Como se puede advertir de los artculos citados del Cdigo Civil el tenor 
de las jurisprudencias el Pleno jurisdiccional de Arequipa remiten el 
tratamiento a las normas generales de la responsabilidad civil de acuerdo 
a su naturaleza contractual o extracontractual divisin est que es muy 
cuestionada y desarrollada acadmicamente por el doctor Juan Espinoza 
104
Juan Carlos Castro Rivadeneira 
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
Espinoza15 que no es ampliada porque no es el tema que nos convoca 
de acuerdo a los daos que se puedan generar segn la clasificacin ya 
reseada Pues se adhieren al principio alterum non laedere que abarca la 
unidad del derecho civil de la cual el derecho de familia forma parte sin 
embargo el carcter absoluto debe admitir matices al enfrentarse con la 
variedad de casos que produce la vida y as tanto los que afirman como 
los que niegan el principio de la reparacin del dao en las relaciones 
familiares aceptando la posibilidad de excepciones y relativizan los 
alcances de sus respectivas posiciones en funcin de diversas circunstancias 
de la realidad16 
De esta manera teniendo en cuenta el avance de los cambios sociales y 
por ende jurdicos han repercutido en un cambio significativo de la familia 
tradicional nuclear conforme tambin lo reconoci el Supremo Intrprete 
de la Constitucin en el Expediente 93322006AA Caso Shols Prez al 
sealar en su Stimo y Dcimo Fundamento Jurdico respectivamente que 
Desde una perspectiva constitucional debe indicarse que la familia al ser 
un instituto natural se encuentra inevitablemente a merced de los nuevos 
contextos sociales As cambios sociales y jurdicos  han significado un 
cambio en la estructura de la familia tradicional nuclear  consecuencia de 
ello es que se haya generado familias con estructuras distintas a la tradicional 
como son las surgidas de las uniones de hecho las monoparentales o las que 
en doctrina se han denominado familias reconstituidas  Las relaciones 
entre padrastros o madrastras y los hijastrosas deben ser observadas de 
acuerdo con los matices que el propio contexto impone  es de indicar que 
la situacin jurdica del hijastro no ha sido tratada por el ordenamiento 
jurdico nacional de forma explcita ni tampoco ha sido recogida por la 
jurisprudencia nacional negrilla nuestra
Por ello a fin de llenar el vaco advertido por el Tribunal Constitucional y 
uniformizar los criterios jurisprudenciales con posiciones no slo genricas 
sino especificas en el tratamiento de la indemnizacin de los daos en las 
relaciones familiares reforzar la predictibilidad se debera de lege ferenda 
regular el tratamiento de las familias ensambladas dadas las diversas aristas 
proyecciones que presenta actualmente y las que se avizoran para el futuro 
en nuestro pas y en el derecho comparado
15 Ob Cit Pg 9
16 MEDINA Graciela Daos en el Derecho de Familia Comentario de Abel Fleitas Ortz de Rozas En La Ley 
10 de septiembre de 2003 5 La Ley 2003  E 1532 Argentina
105
Los daos alcances y limitaciones en las relaciones de las familias ensambladas 
reconstruidas o familiastras
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
62 Los Daos y sus Limitaciones
Teniendo en cuenta 1 La naturaleza sui generis de esta modalidad de 
familia 2 Que el tratamiento de los daos tambin se adhieren al principio 
alterum non laedere que abarca la unidad del derecho civil de la que el 
derecho de familia forma parte pero conforme lo advertimos tambin admite 
excepciones dadas las diversas situaciones que se presentan en la realidad 
En tal sentido al no encontrase regulada de manera expresa la familia 
ensamblada en nuestro ordenamiento jurdico civil existe un vaco que directa 
o indirectamente incide en los lmites en la reparacin de los daos 
Las doctoras Cecilia Grosman e Irene Martnez Alcorta17 haciendo referencia 
a la familia ensamblada sealan En la sociedad contempornea se pueden 
observar distintas formas familiares Esta diversidad implica que el concepto 
de familia ya no puede basarse en un modelo nico fundado en la existencia 
de la familia nuclear intacta asentada sobre el principio de indisolubilidad del 
matrimonio sino que crecen cada da en mayor medida otras configuraciones 
familiares en los cuales se cumplen funciones de socializacin de modos 
distintos a los ncleos intactos  la primera pregunta que uno debe 
formularse es si el incremento de las familias ensambladas implica una 
demanda para que el derecho las contemple en su regulacin  Como 
no pensar en los modos en que la sociedad puede cooperar para que estos 
ncleos sean matriz del desarrollo sano de los menores que crecen en estas 
familias Consideramos que la falta de normas adecuadas que regulen las 
relacione en estas familias produce una ambigedad en los roles de sus 
integrantes que incide seriamente en la estabilidad de los nuevos hogares  
el derecho debe asegurar un estatuto legal bsico que afirme los principios de 
solidaridad cooperacin y responsabilidad en el funcionamiento de la familia 
ensamblada Propiciamos que las legislaciones incluyan un ttulo especial 
donde se regulen los derechos y obligaciones entre un cnyuge y los hijos 
del otro con la precaucin que se respeten ntegramente las facultades y 
responsabilidades que los padres biolgicos tienen hacia sus hijos
Por ello a fin de que los daos alcancen mayor operatividad y funcionalidad 
sera necesario de lege ferenda que nuestro ordenamiento jurdico civil regulen 
a las familias ensambladas dado que la Constitucin Poltica del Estado en su 
artculo 4 reconoce a la familia como un instituto natural y fundamental de la 
sociedad Aspecto que tambin viene propicindose en el derecho comparado
17 GROSMAN P Cecilia y otra La Familia Ensamblada El Vnculo entre un Cnyuge y los Hijos del otro 
Argentina
106
Juan Carlos Castro Rivadeneira 
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
7 CAPTULO QUINTO PREOCUPACIONES Y SOLUCIONES A LOS 
DAOS EN LAS RELACIONES FAMILIARES ENSAMBLADAS
 
Dadas las preocupaciones sealadas en los captulos precedentes propongo 
las siguientes propuestas
a Al presentar diversas aristas si no se encuentran debidamente delimitados 
los nuevos deberes y derechos que surgen entre sus integrante podra 
generar una inestabilidad emocional donde los menores son los ms 
perjudicados
b A fin de fortalecer los vnculos externos e internos de esta modalidad de 
familia nuestro ordenamiento jurdico tendr en cuenta de lege ferenda se 
tomarn como base el Cdigo Civil Chile acogiendo las partes pertinentes 
que prescriben
 
Artculo 31 Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona 
que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer
 
La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de 
su marido o mujer se califican por la lnea y grado de consanguinidad de 
dicho marido o mujer con el dicho consanguneo As un varn est en 
primer grado de afinidad en la lnea recta con los hijos habidos por su 
mujer en anterior matrimonio y en segundo grado de afinidad en la lnea 
transversal con los hermanos de su mujer
 
De las Segundas Nupcias
 
Artculo 124 El viudo o viuda que teniendo hijos de precedente 
matrimonio bajo su patria potestad o bajo su tutela o curadura quisiere 
volver a casarse deber proceder al inventario solemne de los bienes 
que est administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge 
difunto o con cualquiera otro ttulo
 
Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador 
especial
 
Artculo 125 Habr lugar al nombramiento de curador aunque los hijos 
no tengan bienes propios de ninguna clase en poder del padre o madre 
Cuando as fuere deber el curador especial testificarlo
107
Los daos alcances y limitaciones en las relaciones de las familias ensambladas 
reconstruidas o familiastras
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
 
Artculo 126 El Oficial del Registro Civil correspondiente no permitir el 
matrimonio del viudo o viuda que trata de volver a casarse sin que se le 
presente certificado autntico del nombramiento de curador especial para 
los objetos antedichos o sin que preceda informacin sumaria de que el 
viudo o viuda no tiene hijos de precedente matrimonio que estn bajo su 
patria potestad o bajo su tutela o curadura
 
Artculo 127 El viudo o viuda por cuya negligencia hubiere dejado 
de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el artculo 
124 perder el derecho de suceder como legitimario o como heredero 
abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado
 
Artculo 128 Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo 
la mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del 
parto o no habiendo seales de preez antes de cumplirse los doscientos 
setenta das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad
 
Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido 
inmediatamente a dicha disolucin o declaracin y en los cuales haya sido 
absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer
 
Artculo 129 El oficial del Registro Civil correspondiente no permitir 
el matrimonio de la mujer sin que por parte de sta se justifique no estar 
comprendida en el impedimento del artculo precedente
 
Artculo 130 Cuando por haber pasado la madre a otras nupcias se 
dudare a cul de los dos matrimonios pertenece un hijo y se invocare una 
decisin judicial de conformidad a las reglas del Ttulo VIII el juez decidir 
tomando en consideracin las circunstancias Las prue bas periciales de 
carcter biolgico y el dictamen de facultativos sern decretados si as se 
solicita
 
Sern obligados solidariamente a la indemnizacin de todos los perjuicios 
y costas ocasio nados a terceros por la incertidumbre de la paternidad la 
mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias y su 
nuevo marido
c Los magistrados no deben fijar con un criterio genrico las reparaciones 
pues debern estar fijadas en relacin con las diversas modalidades de 
daos al ser humano y sobre todo considerando el referido al proyecto 
de vida en relacin con la familia ensamblada Pues si bien es cierto 
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Juan Carlos Castro Rivadeneira 
Libro de Especializacin en Derecho de Familia
existiendo an por el momento un vaco legislativo no es bice para que 
merezcan especial atencin al momento de resolver
d Para concretar la conclusin anterior los abogados tambin deben 
contribuir con individualizar acreditar su petitorio y no seguir sustentando 
su pretensin por todo concepto
e A fin de uniformizar los criterios jurisprudenciales seguridad jurdica se 
deber continuar desarrollando los plenos casatorios plenos jurisdiccionales 
a nivel nacional y regional De esta manera se continuar materializando 
la predictibilidad
</s>